[ 張慶奎 ]——(2005-3-28) / 已閱9569次
刑法關(guān)于罪數(shù)規(guī)定的缺憾
張慶奎
新中國第一部刑法是1979年頒布的，此后隨著犯罪態(tài)勢的變化，立法機關(guān)又先后頒布了一系列的單行刑法與附屬刑法，對1979年刑法作了大量補充修改。為更好地適應(yīng)市場經(jīng)濟條件下懲治犯罪的客觀需要，經(jīng)過長期醞釀準(zhǔn)備，1997年3月14日八屆全國人大第五次會議對刑法進行了修訂，這是我國刑事法制史上的一個里程碑。刑法原法只有192條，修訂后增加為452條，修訂后刑法是一部統(tǒng)一的、完整的、建國以來最完備的刑法典。然而，筆者認為修訂后刑法在罪數(shù)規(guī)定方面尚存在一些缺憾：有的條文將單獨成立的其他犯罪，作為本罪的嚴重情節(jié)定罪處罰；個別條文將結(jié)果加重犯作為吸收犯定罪外罰。
刑法240條規(guī)定：“拐賣婦女、兒童的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)：……（三）奸淫被拐賣的婦女的；……”奸淫被拐賣的婦女，明顯已構(gòu)成強奸罪，理應(yīng)與拐賣婦女兒童罪數(shù)罪并罰，但刑法條文卻只將其規(guī)定為加重處罰的情節(jié)，明顯不妥。
刑法358條規(guī)定：“組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情況之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：……（四）強奸后迫使賣淫的；……”這里明顯應(yīng)按組織賣淫罪和強奸罪數(shù)罪并罰，按加重處罰情節(jié)處理明顯不符合刑法原則。
類似的情況刑法條文卻規(guī)定為數(shù)罪并罰。例如：刑法294條規(guī)定：“組織領(lǐng)導(dǎo)和積極參加以暴力、威脅或者其他手段，有組織地進行違法犯罪活動，稱霸一方，為非作惡，欺壓、殘害群眾，嚴重破環(huán)經(jīng)濟、社會生活秩序的黑社會性質(zhì)的組織的，處三年以上十年以下有期徒刑；其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。”“犯前兩款罪又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰”。刑法241條規(guī)定：“收買被拐賣的婦女、兒童的，處三年以下有期徒刑，拘役或者管制�！薄笆召I被拐賣的婦女，強行與其發(fā)生性關(guān)系的，依照本法第二百三十六條規(guī)定定罪處罰�！薄笆召I被拐賣的婦女、兒童，并有第二款、第三款規(guī)定的犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰”。
刑法大部分條文條結(jié)果加重犯作為加重處罰的情節(jié)，作為一罪處理，這是符合刑法罪數(shù)原則的。例如：搶劫致人重傷、死亡的，綁架致人死亡或者殺害被綁架人的，虐待家庭成員致人重傷、死亡的等等。但也有個別條文將結(jié)果加重犯規(guī)定為吸收犯，例如：刑法247條規(guī)定，刑訊逼供或者暴力逼取證人證言致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪從重處罰；刑法第238條規(guī)定，非法拘禁，使用暴力致人傷殘的、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。同樣是結(jié)果加重犯，刑法條文定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)卻不統(tǒng)一，不能不說是缺憾。
這是讓我們先來看一下刑法上的罪數(shù)理論。罪數(shù)，又稱一罪與數(shù)罪。罪數(shù)理論研究的是如何依法區(qū)分一罪與數(shù)罪的問題。司法實踐中，大多數(shù)犯罪的單復(fù)數(shù)比較容易區(qū)分，但也存在少數(shù)犯罪，例如，一行為觸犯兩個罪名，到底是一罪還是數(shù)罪？在這種情況下區(qū)分一罪與數(shù)罪就比較復(fù)雜。區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)，刑法理論上存在很多學(xué)說，概括起來有以下三種：第一，犯意說，即行為基于一個犯意的就是一罪，基于數(shù)個犯意的就是數(shù)罪；第二，行為說，即行為人所實施一個行為就是一罪，實施數(shù)個行為就是數(shù)罪；第三，結(jié)果說，即造成一個犯罪的結(jié)果的是一罪，造成數(shù)個犯罪結(jié)果的是數(shù)罪。我國刑法界認為這三種學(xué)說都存在一定缺陷，就是孤立地、片面地強調(diào)一某一點而不及其余。因此，我國刑法界區(qū)分一罪與數(shù)罪，是以犯罪構(gòu)成作為標(biāo)準(zhǔn)，即凡是有充分滿足一次構(gòu)成要件的事實就是一罪，有充分滿足兩次構(gòu)成要件的事實即為二罪，以此類推。我國刑法總則僅規(guī)定了數(shù)罪并罰，對于如何區(qū)分一罪還是數(shù)罪未作規(guī)定，罪數(shù)原則體現(xiàn)在刑法分則具體的條文之中。罪數(shù)可以分為一罪和數(shù)罪，數(shù)罪又可分為同種數(shù)罪與不同種數(shù)罪。在刑法罪數(shù)理論上，一罪是重點研究的對象。通行的劃分方法將一罪分為以下三類：（1）一行為在刑法上規(guī)定為一罪或處理時作為一罪的情況，包括繼續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯；（2）數(shù)行為在刑法上規(guī)定為一罪，包括慣犯與結(jié)合犯，不過普遍認為我國刑法上沒有規(guī)定結(jié)合犯的情況；（3）數(shù)行為在處理時作為一罪，包括基于同一犯意的連續(xù)犯，以實施某一犯罪為目的的牽連犯以及吸收犯。
那么，“奸淫被拐賣的婦女”、“組織賣淫，強奸后迫使賣淫的”是否屬于結(jié)果加重犯呢？結(jié)果加重犯又稱加重結(jié)果犯，是指法律上規(guī)定的一個犯罪行為，由于發(fā)生了嚴重結(jié)果而加重其法定刑的情況。構(gòu)成結(jié)果加重犯必須具備以下四個條件：（1）犯罪人必須實施了基本犯罪行為；（2）基本犯罪行為造成了加重結(jié)果；（3）基本犯罪與加重結(jié)果之間存在因果關(guān)系；（4）行為人對于加重結(jié)果主觀上有罪過。很明顯“奸淫被拐賣的婦女”以及“強奸后迫使賣淫”的，并不是基本犯罪行為“拐賣婦女”、“組織賣淫”造成的加重結(jié)果，與基本犯罪行為也不存在因果關(guān)系，兩種情形下均具備了強奸罪的犯罪構(gòu)成要件。所以說刑法條文將這兩種情形規(guī)定為結(jié)果加重犯不妥，應(yīng)分別規(guī)定為構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪和強奸罪、組織賣淫罪和強奸罪數(shù)罪并罰。再者，“奸淫被拐賣的婦女”以拐賣婦女兒童從重處罰，“強奸被收買的婦女的”卻要按收買被拐賣的婦女、兒童罪和強奸罪數(shù)罪并罰，豈不是雙重標(biāo)準(zhǔn)，背離了罪刑相適應(yīng)和適用刑法人人平等的原則。
同樣，將“刑訊逼供致人傷殘、死亡的”、“非法拘禁，使用暴力致人傷殘、死亡的”規(guī)定為吸收犯適用故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰也不科學(xué)。吸收犯是指一個犯罪行為為另一個犯罪行為所吸收，而失去獨立存在的意義，僅以吸收的那個行為來論罪，對被吸收的行為不再予以論罪的情況，吸收犯有以下幾種形式：（1）重行為吸收輕行為；（2）主行為吸收從行為；（3）實行行為吸收非實行行為。筆者認為，上述兩種情形并不符合吸收犯的三種形式，因此不成立吸收犯，故意殺人罪、故意傷害罪無法吸收刑訊逼供罪、非法拘禁罪。上述兩種情形均是出于一個犯罪故意，即刑訊逼供的故意和非法拘禁的故意，犯罪目的并非致死、致傷，死亡、傷殘是刑訊逼供、非法拘禁這兩種基本犯罪行為造成的加重結(jié)果，加重結(jié)果與基本行為間存在因果關(guān)系，行為人對于傷殘、死亡的加重結(jié)果主觀上有罪過。由此可見，這兩種情形是典型的結(jié)果加重犯，應(yīng)按基本犯罪行為定罪加重處罰。
（作者單位：山東省寧陽縣人民檢察院）
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