[ 李忠全 ]——(2005-4-30) / 已閱60067次
論合同解除權(quán)的行使
李忠全 郅四清
生活中經(jīng)常遇到這種情況：當(dāng)事人雙方簽訂了合同，在合同履行過程中，由于出現(xiàn)了約定解除條件或是法定解除條件成就的情況，主張解除合同的一方當(dāng)事人便向人民法院起訴，請求人民法院解除合同。人民法院依法應(yīng)否受理此類案件，主要看解除合同的案件到底是否屬于民事受案范圍。有學(xué)者認(rèn)為，當(dāng)事人一方主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。另一方?jīng)]有異議的，合同自通知到達(dá)對方當(dāng)事人時解除。另一方有異議的，主張解除的當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)解除合同。［1］但根據(jù)我國合同法的有關(guān)規(guī)定，合同解除權(quán)賦予了合同當(dāng)事人，而沒有賦予人民法院。審判實踐中各地做法不一，有的受理，有的不受理，導(dǎo)致法律適用的不統(tǒng)一。因此，很有必要做一探討。
一、合同的解除與解除權(quán)行使的主體。
合同的解除，是指合同有效成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件時，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。［2］合同解除具有如下四個特征：
（一）解除的合同必須是合法有效的合同。合同只有在依法成立并生效后，才存在解除。無效合同、可撤銷的合同不存在合同的解除。
（二）合同解除必須具備法律規(guī)定的條件。合同一旦生效，即具有法律拘束力，非依法律規(guī)定，當(dāng)事人不得隨意解除合同。我國現(xiàn)行法律規(guī)定的合同解除主要有協(xié)議解除、約定解除和法定解除三種形式。
（三）合同的解除必須有解除行為。除當(dāng)事人協(xié)議解除以外，當(dāng)約定解除或是法定解除的條件成就之后，合同并不自動解除。無論哪方當(dāng)事人享有解除合同的權(quán)利，主張解除合同的一方當(dāng)事人，必須向?qū)Ψ教岢鼋獬贤囊馑急硎�，才能達(dá)到解除合同的法律后果。
（四）合同解除使權(quán)利、義務(wù)關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥纭?br>
我國《合同法》第九十三條第一款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同�！� 根據(jù)本條款的規(guī)定，當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商，達(dá)成一致的意思表示可以導(dǎo)致合同的解除，此種解除的情形稱為協(xié)議解除。該條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同�！睋�(jù)此，當(dāng)事人也可以在合同中約定一方行使解除權(quán)的條件，待條件成就時單方解除合同，這種約定解除的情形稱為約定解除權(quán)。
約定解除權(quán)與解除權(quán)的行使，是既有區(qū)別又有聯(lián)系的兩個概念。約定解除權(quán)是指當(dāng)事人雙方在合同中約定，在合同成立以后，未履行或未完全履行之前，由當(dāng)事人一方在出現(xiàn)某種情況后通過行使解除權(quán)，使合同關(guān)系消滅。解除權(quán)的行使應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在訂約時或其后約定的解除權(quán)條款為前提。合同訂立后，一方當(dāng)事人根據(jù)雙方約定的解除合同的條件通知對方解除合同，導(dǎo)致合同關(guān)系消滅的行為，屬于解除權(quán)的行使。解除權(quán)可以在訂立合同時約定，也可以在合同履行過程中約定；可以約定一方享有解除權(quán)，也可以約定雙方均享有解除權(quán)。當(dāng)解除合同的條件成就時，享有解除權(quán)的當(dāng)事人，也即解除權(quán)人不必再與對方協(xié)商，便可行使解除權(quán)解除合同。
根據(jù)原《經(jīng)濟(jì)合同法》第27條、第28條的規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)了解除權(quán)行使的法定事由，當(dāng)事人一方要求變更或解除經(jīng)濟(jì)合同時，應(yīng)及時通知對方，并且通知應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
1986年4月12日法（經(jīng)）發(fā)［1986］13號最高人民法院《關(guān)于審理農(nóng)村承包合同糾紛案件若干問題的意見》第四條規(guī)定，出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)允許變更或者解除承包合同：（一）當(dāng)事人雙方協(xié)商同意，并且不損害國家、集體利益的；（二）訂立承包合同依據(jù)的計劃變更或者取消的；（三）因國家稅收、價格等政策的調(diào)整，致使收益情況發(fā)生較大變化的；（四）由于自然災(zāi)害等不可抗力的原因，致使承包合同無法履行的；（五）因發(fā)包方或承包方不履行承包合同規(guī)定的義務(wù)，致使承包合同無法繼續(xù)履行或者沒有必要繼續(xù)履行的；（六）承包欠喪失承包能力的；（七）承包人進(jìn)行破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)發(fā)包方勸阻無效的。該條雖然沒有明確指明出現(xiàn)如上法定情形時，由誰變更或者解除承包合同，但根據(jù)本條中“應(yīng)當(dāng)允許”的字樣，誰允許變更或者解除合同？應(yīng)當(dāng)是法律；允許誰變更或者解除合同？顯然是指合同當(dāng)事人。
1994年4月1日起實施的《河北省農(nóng)業(yè)承包合同管理條例》第24條規(guī)定了解除農(nóng)業(yè)承包合同的法定條件；第25條規(guī)定了當(dāng)事人一方解除合同的程序，即除當(dāng)事人雙方另有書面約定外，當(dāng)事人一方要求變更或者解除農(nóng)業(yè)承包合同，須用書面形式通知對方。通知書應(yīng)當(dāng)注明對方自接到通知書之日起，須于十五日內(nèi)答復(fù)。逾期不答復(fù)的視為認(rèn)可。也就是說，當(dāng)事人一方要求變更或解除合同，應(yīng)以書面形式通知對方。
因此，合同解除權(quán)的行使主體應(yīng)當(dāng)是合同當(dāng)事人，而非人民法院及其工作人員。對此，2003年3月1日起實施的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第25條進(jìn)一步明確做出規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用職權(quán)干涉農(nóng)村土地承包或者變更、解除承包合同�！痹摲ǖ�61條規(guī)定，國家機(jī)關(guān)及其工作人員有利用職權(quán)干涉農(nóng)村土地承包，變更、解除承包合同，干涉承包方依法享有的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，或者強(qiáng)迫、阻礙承包方進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)等侵害土地承包經(jīng)營權(quán)的行為，給承包方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償?shù)蓉?zé)任；情節(jié)嚴(yán)重的，由上級機(jī)關(guān)或者所在單位給予直接責(zé)任人員行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
由此可見，我國法律對于合同解除權(quán)的規(guī)定逐步在完善，但有一點是可以肯定的，無論是過去的法律，還是現(xiàn)行的法律，將合同的解除權(quán)賦予了當(dāng)事人，而未賦予人民法院或其他任何機(jī)構(gòu)，這個原則是一貫的。
應(yīng)當(dāng)注意的是因情勢變更的情形而要求解除合同的情況。所謂情勢變更，是指在合同訂立后，因發(fā)生訂立合同時當(dāng)事人不能預(yù)見并且不能克服的情況，改變了訂立合同時的基礎(chǔ)，使合同的履行失去意義或者履行合同使合同當(dāng)事人之間的利益重大失衡的情形。[3]有學(xué)者認(rèn)為因情勢變更要求解除合同的，不適用通知，而應(yīng)向人民法院請求解除。［4］筆者對此持否定意見。情勢變更制度雖然有利于貫徹公平原則，但在經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中能夠適用情勢變更制度的情形是極少的，且如何劃分正常的商業(yè)風(fēng)險和情勢變更較為困難，掌握不好，有可能使有的當(dāng)事人規(guī)避正常的商業(yè)風(fēng)險，有的法官也可能濫用這項權(quán)力，甚至助長地方保護(hù)主義，因此我國合同法未吸納情勢變更制度，而將此種情形歸納在合同法第九十四條第（五）項之中，也屬于法定的解除合同的條件之一。當(dāng)事人也應(yīng)根據(jù)第九十六條的規(guī)定，通知對方解除合同，或者雙方協(xié)議變更或解除，而不應(yīng)直接請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)解除合同。
二、合同解除權(quán)行使的先決條件。
合同解除權(quán)行使的先決條件就是解除合同的條件之成就。解除合同的條件，分約定解除條件和法定解除條件兩種。
根據(jù)我國合同法第九十三條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。比如，當(dāng)事人在訂立房屋租賃合同時，可以約定，出租人應(yīng)當(dāng)保證承租人用電、用水及取暖。當(dāng)出租人不能供應(yīng)水、電、暖時，承租人便可以解除合同。
我國合同法第九十四條規(guī)定了法定的解除條件。概括起來主要有：
（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的。所謂不可抗力，是指是不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。［5］不能預(yù)見是指行為人主觀上對于某一客觀情況的發(fā)生無法預(yù)料。不能避免是指當(dāng)事人雖然盡了最大努力，仍然不能阻止客觀情況的發(fā)生。不能克服是指當(dāng)事人在不利的客觀情況發(fā)生后，盡了最大的努力，仍然不能消除事件所造成的損害后果。根據(jù)通說，不可抗力包括地震、洪水、臺風(fēng)等自然災(zāi)害，戰(zhàn)爭等社會原因，政府禁令等政府行為。不可抗力事件的發(fā)生，對履行合同的影響不盡一致，有大有小，有的只是暫時影響到合同的履行，完全可以通過延期履行合同從而實現(xiàn)合同的目的，不必解除合同；只有不可抗力致使合同目的完全不能實現(xiàn)時，當(dāng)事人才能行使解除權(quán)解除合同。
（二）因預(yù)期違約不能實現(xiàn)合同目的的。預(yù)期違約是在合同履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，即明示違約和默示違約。
（三）因遲延履行主要債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同目的的。債務(wù)人無正當(dāng)理由，在合同履行期間屆滿，仍未履行合同主要債務(wù)；或?qū)τ谖醇s定履行期限，在債權(quán)人催告后仍未履行的，法律視為不能實現(xiàn)合同目的。
（四）因遲延履行或有其他違約情形不能實現(xiàn)合同目的的。包括履行期限構(gòu)成合同的必要因素，比如季節(jié)性、時效性較強(qiáng)的合同標(biāo)的物的遲延交付；債務(wù)人拒絕履行合同的全部義務(wù)或只履行極小部分的義務(wù)；履行質(zhì)量與約定嚴(yán)重不符，無法通過修理、替換、降價的方式予以補(bǔ)救等情形。
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