[ 張?zhí)m菊 ]——(2005-9-5) / 已閱31477次
程序的改進(jìn)其實(shí)是為保護(hù)權(quán)利人實(shí)質(zhì)上的利益而服務(wù)的，如果權(quán)利人實(shí)質(zhì)利益并沒(méi)有得到切實(shí)保護(hù)或恢復(fù)的話，程序的改進(jìn)只是一種無(wú)用功。在實(shí)踐中，我們常常能看到司法機(jī)關(guān)對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)或者犯罪行為所查處的物品僅僅是簡(jiǎn)單的付之一炬或者用其他的方式予以銷毀，仿佛只有這樣才能遏制知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪；而受害人往往是只能在現(xiàn)場(chǎng)“欣賞”而對(duì)此無(wú)能為力，如果受害人遇到的犯罪行為人已經(jīng)無(wú)能力負(fù)賠償責(zé)任的，這種簡(jiǎn)單的處理行為更具有諷刺意味。在這種情形下，筆者覺(jué)得很有必要將意大利關(guān)于侵權(quán)物品折價(jià)交給被害人的立法規(guī)定引入我國(guó)。17建議我國(guó)刑法可以借鑒意大利的做法，對(duì)于侵權(quán)物品及各種違法所得，一律予以收繳，并交給知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的被害人，這樣，不僅可以對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪的被害人提供切實(shí)可行的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，又可以避免社會(huì)資源的浪費(fèi)，充分做到物盡其用。
注釋：
鄭成思：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，1997年版，231頁(yè)。
2 趙國(guó)玲：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪調(diào)查與研究》，中國(guó)檢察出版社2003年版，142頁(yè)。
3 劉春田：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，高等教育出版社、北京大學(xué)出版社聯(lián)合出版，2000年第一版，154頁(yè)。
4 《專利法》第15條規(guī)定：專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號(hào)。
5 假冒他人專利行為會(huì)在后文加以探討，這里只取其最狹義的意思——即在非專利商品、服務(wù)上標(biāo)注他人已經(jīng)取得的專利標(biāo)記、專利號(hào)的行為。
6 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)對(duì)于非法實(shí)施他人專利的行為皆規(guī)定為犯罪，且須經(jīng)被告人告訴乃論，即為自訴之罪。這種立法模式非常有利于對(duì)專利權(quán)人合法權(quán)益的保護(hù)。因?yàn)閷?shí)施他人的專利的行為對(duì)于社會(huì)公眾并沒(méi)有什么危害，偽造、仿造、販賣、陳列輸入的侵犯他人專利權(quán)的發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品，并非通常意義上的“假冒偽劣產(chǎn)品”，對(duì)于購(gòu)買侵權(quán)制品的社會(huì)公眾而言，并不一定受到侵害；這種行為主要損害的是專利權(quán)人的利益。為保護(hù)專利權(quán)人的合法利益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的發(fā)展，對(duì)于非法實(shí)施他人專利的行為設(shè)置刑罰處罰實(shí)屬必要。但設(shè)置刑罰處罰并不僅僅是為了懲罰犯罪，更主要的是使被侵害的專利權(quán)人的利益得到法律的救濟(jì)。
7 聶洪勇：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑法保護(hù)》，中國(guó)方正出版社，2000年版，42頁(yè)。
8這里大概可以分為以下幾種：一、假冒專利行為，指對(duì)上述專利在有效期限內(nèi)，未經(jīng)專利權(quán)人許可而擅自使用；或者雖經(jīng)專利權(quán)人許可，但拒不與專利權(quán)人簽訂合同，支付專利使用費(fèi)而使用的；被許可使用專利的人違反合同約定而允許第三者使用的侵權(quán)行為，視為假冒他人專利【高銘暄：《新編刑法學(xué)》（下）中國(guó)人民大學(xué)出版社，1998年版，658頁(yè)】；二、未經(jīng)專利權(quán)人許可，第三人在其產(chǎn)品或者包裝上，標(biāo)注專利人的專利號(hào)或者專利標(biāo)記，或者在其產(chǎn)品的廣告或者說(shuō)明書中，謊稱是某專利號(hào)的專利產(chǎn)品，及其未經(jīng)專利權(quán)人許可，謊稱其使用的方法是專利權(quán)人的專利方法。由此可見(jiàn)，上述行為的本質(zhì)在于將一項(xiàng)本不享有專利權(quán)的產(chǎn)品或者方法假冒為專利權(quán)人的專利產(chǎn)品或者專利方法【趙秉志：《侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪研究》，中國(guó)方正出版社，1999年版，158頁(yè)】；三、假冒專利罪包括上述兩種情況【《當(dāng)前懲治經(jīng)濟(jì)違法違紀(jì)犯罪叢書》編委會(huì)：《當(dāng)前知識(shí)產(chǎn)權(quán)及出版違法違紀(jì)犯罪的政策法律界限與認(rèn)定處理》，中國(guó)方正出版社1997年版，第43頁(yè)】；四、采用欺騙手段，在專利管理機(jī)關(guān)登記，冒名騙取專利權(quán)的行為，以及在專利權(quán)已經(jīng)終止或者被宣告無(wú)效后，仍然使用原專利標(biāo)記或?qū)＠?hào)的行為【張明楷：《刑法學(xué)》（下），法律出版社，1997年版，673頁(yè)】。
9 其實(shí)，2001年6月15日通過(guò)的《專利法實(shí)施細(xì)則》第84條有這樣的規(guī)定：“下列行為屬于假冒他人專利的行為：（一）未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品包裝上標(biāo)注他人的專利號(hào)；（二）未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號(hào)，使人將所涉技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（三）未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號(hào)，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（四）偽造或者變?cè)焖说膶＠C書、專利文件或者專利申請(qǐng)文件�！边@表明，假冒的對(duì)象是他人的合法專利。
10 根據(jù)2001年6月15日通過(guò)的《專利法實(shí)施細(xì)則》第85條規(guī)定，冒充專利行為是指任何單位或者個(gè)人為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的，將非專利產(chǎn)品或者將非專利方法冒充專利方法的行為，具體包括：a. 制造或者銷售標(biāo)有專利標(biāo)記的非專利產(chǎn)品；b.專利權(quán)被宣告無(wú)效后，繼續(xù)在制造或者銷售的產(chǎn)品上標(biāo)注專利標(biāo)記；c.在廣告或者其他宣傳材料中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；d.在合同中將非專利技術(shù)稱為專利技術(shù)；e.偽造或者變?cè)鞂＠C書、專利文件或者專利申請(qǐng)文件。
11 我國(guó)的《行政處罰法》第二章第8條規(guī)定行政處罰的種類包括：（一）警告；（二）罰款；（三）沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財(cái)物；（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；（六）行政拘留；（七）法律行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。其中，第四、第五種即屬于資格的剝奪。
12強(qiáng)保護(hù)和弱保護(hù)常常是作為一國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的政策傾向相對(duì)出現(xiàn)的，分別指一國(guó)法律對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的程度。強(qiáng)保護(hù)的目的在于保證知識(shí)資本生產(chǎn)者的私人收益在正常情況下不少于其私人投入，從而提供生產(chǎn)的激勵(lì)。弱保護(hù)的目的在于降低成本，節(jié)省國(guó)家資金，并且減少本國(guó)產(chǎn)業(yè)的依賴性。
13有學(xué)者敏銳的指出，中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法明顯缺乏自身的獨(dú)立品格，與其說(shuō)是來(lái)自知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)自身的需要，毋寧說(shuō)是外來(lái)經(jīng)濟(jì)和政治壓力的結(jié)果�！龔�(qiáng)：《被動(dòng)立法的百年輪回——談中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的發(fā)展歷程》，《中外法學(xué)》1999年第二期，第120－122頁(yè)。
14田宏杰：《論我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事法律保護(hù)》，《中國(guó)法學(xué)》2003年第3期。
15田宏杰：《論我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事保護(hù)》，《中國(guó)法學(xué)》2003年第3期。
16G• Shubert: Jurisprudence，轉(zhuǎn)引自林飛：《經(jīng)濟(jì)違法行為的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》，《法學(xué)論壇》2001年第6期。
17在意大利刑事訴訟中，被害人可以隨時(shí)以民事原告人的身份，要求刑事法官排除侵害或銷毀侵權(quán)物，如侵權(quán)的樣品、復(fù)制品或能用于其他復(fù)制、傳播的設(shè)備的一部分，有關(guān)當(dāng)事人可以要求自費(fèi)拆離該部分后持有。被害人還可以隨時(shí)要求將應(yīng)予銷毀的樣品、復(fù)制品或設(shè)備經(jīng)折價(jià)估算后作為賠償交付給他。但有關(guān)銷毀和賠償?shù)囊?guī)定，不適用于為個(gè)人使用而善意獲得的侵權(quán)樣品或復(fù)制品。
作者單位：江蘇省啟東市人民法院
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