[ 徐鳳林 ]——(2023-10-26) / 已閱2538次
合同是指民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議，是現(xiàn)代商業(yè)活動(dòng)中不可或缺的一部分，無(wú)論是企業(yè)間合作，還是個(gè)人與企業(yè)之間交易，都需要通過(guò)合同來(lái)確保各方權(quán)益和責(zé)任。我國(guó)民法典在合同篇設(shè)定了19種典型合同。勞務(wù)合同是指勞務(wù)者與用工單位就完成某一項(xiàng)工作，在平等協(xié)商情況下，就勞務(wù)報(bào)酬、工作內(nèi)容等問(wèn)題協(xié)商簽訂的協(xié)議。勞務(wù)合同是典型合同中的一種。勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者同用人單位之間訂立的明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。集體合同是指企業(yè)與工會(huì)簽訂的以勞動(dòng)條件為中心內(nèi)容的書(shū)面集體協(xié)議。典型合同（包括勞務(wù)合同)、勞動(dòng)合同和集體合同同屬合同領(lǐng)域范疇，上述三種合同既有聯(lián)系又有區(qū)別。民法典中典型合同（包括勞務(wù)合同）受民法典規(guī)范與調(diào)整，而勞動(dòng)合同與集體合同還受勞動(dòng)法律規(guī)范與調(diào)整。作為法律工作者必須掌握三種合同類(lèi)型的異同，在法律體系框架內(nèi)對(duì)三種合同類(lèi)型進(jìn)行比較與思考，為簽訂有效合同提供法律保障。
一、合同成立要件與法律特征
訂立合同目是在于明確合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，平衡合同雙方利益，用法律約束合同主體依法行使合法權(quán)益并承擔(dān)法定義務(wù)，依法承擔(dān)違約責(zé)任，解決合同糾紛，確保合作的合法性。
民法典中的典型合同（包括勞務(wù)合同）、勞動(dòng)合同、集體合同成立要滿(mǎn)足三個(gè)基本要件：
1、意思表示真實(shí)；
2、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；
3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。
意思表示真實(shí)是指雙方當(dāng)事人在真實(shí)意思表示之下所簽訂的合同，否則合同無(wú)效。法律規(guī)定合同訂立方式有口頭形式、書(shū)面形式、推定形式三種。合同是交易雙方的合意，但不是所有合意都是合同，非交易的合意并不是合同。合同是基于交易對(duì)價(jià)的合意，表達(dá)了一種對(duì)象性的交易合意，合意表達(dá)的意思更加廣泛，不論什么事宜只要當(dāng)事人意思表達(dá)一致就是合意。
合同與合意的區(qū)別：
第一，合意范圍廣，合意包含合同。
第二，合同體現(xiàn)交易性和對(duì)價(jià)性，合意不一定體現(xiàn)交易性和對(duì)價(jià)性。
第三，合同是法律意義上的合意，具有法律效力，依法成立并生效，能夠設(shè)立、變更、消滅民事法律關(guān)系；合意不一定具有法律意義，合意可以是道德合意也可以是違法合意，合意不一定稱(chēng)為合同。
第四，合同具有法律上成立的要件，合意則不是，只要滿(mǎn)足意思重合就是合意。
第五，基于合同成立要件和合意的隨意性，合同傾向表達(dá)客觀(guān)真實(shí)，合意傾向表達(dá)主觀(guān)狀態(tài)。
合同法律特征:
特征一：合同是兩個(gè)以上法律地位平等的當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議。
特征二：合同以產(chǎn)生、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的。
特征三：合同是一種民事法律行為。
合同與協(xié)議都是雙方意思表示一致，合同或協(xié)議只是名稱(chēng)、叫法不同，意見(jiàn)達(dá)成一致就是協(xié)議，法律術(shù)語(yǔ)叫合同。不違反法律和道德風(fēng)俗，當(dāng)事人可以任意約定合同或協(xié)議的名稱(chēng)、內(nèi)容、形式，都是有效的。
二、合同類(lèi)型
（一）民事合同：指一切民事合同（包括財(cái)產(chǎn)合同和身份合同）。財(cái)產(chǎn)合同包括債權(quán)合同（即 “最狹義合同”）、物權(quán)合同、準(zhǔn)物權(quán)合同。身份合同包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議。《中華人民共和國(guó)民法典》合同篇規(guī)定的典型合同：
（1）買(mǎi)賣(mài)合同； （2）供用電、水、氣、熱力合同；
（3）贈(zèng)與合同； （4）借款合同；
（5）保證合同； （6）租賃合同；
（7）融資租賃合同； （8）保理合同；
（9）承攬合同； （10）建設(shè)工程合同；
（11）運(yùn)輸合同； （12）技術(shù)合同；
（13）保管合同； （14）倉(cāng)儲(chǔ)合同；
（15）委托合同； （16）物業(yè)服務(wù)合同；
（17）行紀(jì)合同； （18）中介合同；
（19）合伙合同。
（二）集體合同：按照《集體合同規(guī)定》釋義，集體合同是指企業(yè)與工會(huì)簽訂的以勞動(dòng)條件為中心內(nèi)容的書(shū)面集體協(xié)議。集體合同不同于勞動(dòng)合同，只規(guī)定勞動(dòng)者的集體勞動(dòng)條件，不規(guī)定勞動(dòng)者個(gè)人的勞動(dòng)條件，一般適用于企業(yè)行政（或企業(yè)主）和全體員工，也適用于企業(yè)行政（或企業(yè)主）和參加簽訂集體合同的工會(huì)成員。
（三）勞動(dòng)合同：按照《勞動(dòng)合同法》釋義，勞動(dòng)合同是指勞動(dòng)者同用人單位之間訂立的明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。訂立和變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，當(dāng)事人必須履行勞動(dòng)合同規(guī)定的義務(wù)。
（四）集體合同與勞動(dòng)合同區(qū)別：合同主體資格不同, 合同內(nèi)容不同, 簽訂程序不同，法律效力不同。勞動(dòng)合同對(duì)單個(gè)的勞動(dòng)者和用人單位具有法律效力，集體合同對(duì)用人單位及工會(huì)所代表的全體勞動(dòng)者都有法律效力，集體合同效力高于勞動(dòng)合同效力，集體合同在一定條件下可轉(zhuǎn)化為勞動(dòng)合同內(nèi)容。勞動(dòng)合同關(guān)于勞動(dòng)者利益的規(guī)定不得低于集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，低于集體合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的視為無(wú)效。勞動(dòng)合同一經(jīng)訂立就產(chǎn)生法律效力，而集體合同簽署后應(yīng)報(bào)人力資源和社會(huì)保障部門(mén)進(jìn)行合法性審查。集體合同與勞動(dòng)合同的形式與期限不同，勞動(dòng)合同即可為要式合同，也可為非要式合同。集體合同為要式合同。勞動(dòng)合同有三種期限，即有固定期的、無(wú)固定期的和以完成一定工作任務(wù)為期限的。集體合同只有一種期限，即有固定期的，時(shí)間為一至三年。
三、合同的表現(xiàn)形式
（一）書(shū)面合同
合同包括口頭合同、書(shū)面合同。書(shū)面合同叫“字據(jù)”，“簽合同”指簽訂書(shū)面合同。沒(méi)有書(shū)面合同不意味沒(méi)有合同，有了書(shū)面合同也不一定意味是真實(shí)的合意。書(shū)面合同是對(duì)當(dāng)事人交易合意的一種書(shū)面記錄，是具有高證明力的證據(jù)，如有相反的證據(jù)足以推翻書(shū)面合同對(duì)合意的推定，則應(yīng)當(dāng)以真實(shí)合意為準(zhǔn)�？陬^合同與書(shū)面合同的區(qū)分是事實(shí)本身與證明事實(shí)證據(jù)的區(qū)分，事實(shí)本身與證據(jù)不能混淆。
（二）契約
契約是一種書(shū)面文本式的合同形式，不是口頭協(xié)定。
將雙方交易的真實(shí)意識(shí)表示記錄在契約上，結(jié)合占有、公共知曉程度，表達(dá)物權(quán)公示效果，具有物權(quán)變動(dòng)和物權(quán)公示的意義。契約是一種交易之禮，表達(dá)的是誠(chéng)實(shí)信用的契約精神，達(dá)成契約信守承諾才能保證交易安全。因此，道德約束才是契約精神的精髓。
（三）協(xié)議
合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議：如離婚協(xié)議、收養(yǎng)協(xié)議、監(jiān)護(hù)協(xié)議、調(diào)解協(xié)議、發(fā)起人協(xié)議等�；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒(méi)有規(guī)定的，可根據(jù)其性質(zhì)參照適用民法典規(guī)定。協(xié)議內(nèi)涵廣于合同，合同只是協(xié)議的一種，協(xié)議不但能夠定義合同，還包含有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議。實(shí)踐中，合同與協(xié)議混用，有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議也叫合同，有的明確是合同的卻稱(chēng)協(xié)議，將合同稱(chēng)為協(xié)議，從立法角度看沒(méi)有錯(cuò)，但將非合同的協(xié)議稱(chēng)合同卻具有稱(chēng)謂上的瑕疵，但是，不影響其效力。
（四）允諾
合同不同于允諾，合同是各方的合意，允諾是單方意思表達(dá)。合同是雙方或多方法律行為，允諾是單方法律行為。合同與允諾的區(qū)別在于合同的合意性與允諾的非合意性。合同表達(dá)了具有法律約束力的各種允諾的形態(tài)，要約和承諾本質(zhì)上均為允諾的作出，單純的要約在沒(méi)有得到承諾之前不具有法律約束力，單方允諾的履行本質(zhì)上也需要合意才能達(dá)成，即單方允諾具有合同的法律約束力狀態(tài)，誠(chéng)實(shí)信用是合同運(yùn)行中的基本原則，允諾既表達(dá)了誠(chéng)實(shí)信用的規(guī)范意義，又表達(dá)了合同運(yùn)行的意義，是基于誠(chéng)實(shí)信用的意思表達(dá)和履行行為。
（五）合同條款
合同條款是合同的組成部分，合同條款與合同是整體與部分的關(guān)系。在綜合性合同中，基于約定和法定原因，有些條款是獨(dú)立條款，具有獨(dú)立合同效力。如借款與擔(dān)保合一合同，借款合同中出現(xiàn)擔(dān)保條款，這些條款相當(dāng)于一個(gè)獨(dú)立擔(dān)保合同，效力獨(dú)立，不因借款合同有效而有效，其效力依照其獨(dú)立的效力確定方法來(lái)確定�！睹穹ǖ洹芬�(guī)定：“合同不生效、無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者終止的，不影響合同中有關(guān)解決爭(zhēng)議方法的條款的效力�！被谠摋l規(guī)定，合同中爭(zhēng)議解決條款也是獨(dú)立條款，具有效力獨(dú)立性，可作為單獨(dú)合同看待。有的合同條款是合同一部分，沒(méi)有獨(dú)立效力，只能在一個(gè)完整合同中才能發(fā)揮作用，這種條款是多個(gè)條款組成一個(gè)條款系統(tǒng)，相互依托組成一個(gè)完整合同。如，買(mǎi)賣(mài)合同中的標(biāo)的物名稱(chēng)、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款等條款構(gòu)成一個(gè)完整的買(mǎi)賣(mài)合同，單獨(dú)拿出一個(gè)條款不成體系，沒(méi)有整體依托，單純拿出“數(shù)量”，則不知是何物數(shù)量，單純拿出“價(jià)款”，不知價(jià)款如何計(jì)算和是什么標(biāo)的物的價(jià)款，因此沒(méi)有意義。另外，合同并不一定要條款化，條款是書(shū)面合同為方便閱讀而采取的表達(dá)方式，可不用條款表達(dá)，如書(shū)面合同也可以用一段話(huà)表達(dá)，更何況合同不一定書(shū)面化，所以，不能混淆合同與條款的性質(zhì)。
四、訂立合同要點(diǎn)
審核合同的內(nèi)容、格式、效力和條款等，確保合同的合法性、有效性和可執(zhí)行性，防止或減少合同風(fēng)險(xiǎn)，促成合作交易、實(shí)現(xiàn)互利共贏(yíng)。圍繞13個(gè)要點(diǎn)：1、主體；2、標(biāo)的；3、履行；4、風(fēng)險(xiǎn)； 5、稅收；6、格式；7、效力；8、爭(zhēng)議；9、協(xié)商；10、特殊；11、適用法律；12、通知送達(dá)；13、效力位階，審核合同的訂立、效力、履行、保全、變更和轉(zhuǎn)讓、權(quán)利義務(wù)終止。審核主體，既看對(duì)方又看自己；審核內(nèi)容，包括權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任；審核意思表示,是否存在脅迫與欺詐；審核文字是否規(guī)范；審核簽訂手續(xù)是否合法；審核條款是否完備；審核條款中的風(fēng)險(xiǎn)防范措施；審核糾紛解決方法，遵守法律規(guī)范，考慮商業(yè)利益和市場(chǎng)變化，調(diào)整補(bǔ)充合同內(nèi)容，注意協(xié)商性條款，有利于維護(hù)自身權(quán)益和靈活處理問(wèn)題。注意涉外、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等特殊條款，符合相關(guān)法律法規(guī)和國(guó)際慣例，注意選擇適用我國(guó)法律還是外國(guó)法律，審核通知送達(dá)方式、地點(diǎn)、時(shí)間等。
五、訂立合同步驟
步驟一：審核合同基本信息情況
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