[ 李軒 ]——(2005-9-25) / 已閱45485次
三、手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的構(gòu)成特征
1. 犯罪客體
就手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所侵犯的一般客體而言，自然是為刑法所保護(hù)的而為手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪行為人所侵犯的一切社會(huì)關(guān)系。但是由于手機(jī)網(wǎng)絡(luò)是以手機(jī)和手機(jī)服務(wù)商再和手機(jī)之間形成的手機(jī)虛擬網(wǎng)絡(luò)，這樣的虛擬網(wǎng)絡(luò)一般由服務(wù)商提供。其本身并不存在，這樣情況下，手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪侵犯的客體是復(fù)雜的客體，手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所侵犯的間接客體應(yīng)是手機(jī)網(wǎng)絡(luò)本身正常運(yùn)行和手機(jī)網(wǎng)絡(luò)提供商的利益，侵犯手機(jī)網(wǎng)絡(luò)本身正常運(yùn)行。2204年5月，泉州市大田縣公安局刑警接到該縣聯(lián)通公司的電話稱：公司的無線資源被大量的群發(fā)短信非法占用，造成嚴(yán)重的通訊阻塞，可能是有人在利用群發(fā)短信息進(jìn)行詐騙的犯罪活動(dòng)。大田縣公安局經(jīng)偵查，抓獲了來自安溪縣的犯罪嫌疑人王文才、王春祥。侵犯手機(jī)網(wǎng)絡(luò)提供商的利益是指，犯罪分子在實(shí)施手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的同時(shí)，由于詐騙本身的原因，往往利用一些手機(jī)不記名發(fā)售的手機(jī)卡號(hào)，以及先消費(fèi)后計(jì)時(shí)的做法大量透支手機(jī)話費(fèi)。手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙所侵犯的直接客體當(dāng)然是公私財(cái)物的所有權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出，利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的騙情騙色不屬于本罪。 但是通過騙情騙色的目的為了侵占公私財(cái)物，應(yīng)屬本罪。
2、客觀方面
表現(xiàn)為違反有關(guān)法律、法規(guī)，利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施了詐騙行為。虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相是本罪行為的兩種并列選擇形式，只要實(shí)施其中一種行為。便可構(gòu)成本罪。至于采取什么方法虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相，法律未作限定。因此，利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)虛構(gòu)事實(shí)和隱瞞真相，騙取公私財(cái)物同樣可以構(gòu)成本罪。
近日，遠(yuǎn)在沈陽的被騙事主曲某向深圳警方反映，2002年9月18日，她收到一自稱肖南的男子發(fā)來的征婚短信息，此后上當(dāng)受騙，從去年9月18日至今年1月21日，肖先后4次騙取曲匯往銀行帳戶人民幣25000余元。警方偵查后，于2003年2月23日在深圳將犯罪嫌疑人姜躍軍等4名涉案人員抓獲。經(jīng)審訊，4名犯罪嫌疑人交待了犯罪事實(shí)：由姜某用肖南的假名征婚，取得事主曲某的信任，姜詐稱在長沙沒有路費(fèi)，騙事主將2000元人民幣通過銀行存入其以假名在長沙銀行開的帳戶，此后又稱自己有病住院、急需用錢，騙事主將23000余元人民幣存入其銀行帳戶，得手后與事主斷絕聯(lián)系。經(jīng)進(jìn)一步偵查，姜躍軍已用假名，以征婚為名，用電話及發(fā)短信的方式騙取多名事主。目前此案正在進(jìn)一步審查擴(kuò)線之中。
本案中，犯罪分子已經(jīng)利用手機(jī)短信和其他方式結(jié)合起來進(jìn)行詐騙，本案客觀方面有兩個(gè)特征：一是工具特征，犯罪行為人利用了手機(jī)虛擬網(wǎng)絡(luò)這一“虛擬空間”。二是 行為特征，犯罪行為人刻意用里假名字隱瞞真相，發(fā)布虛假信息來虛構(gòu)事實(shí)。這樣的目的就是為了騙取被害人的信任，使其“自愿地”交出財(cái)物。表面上看，被害人交出財(cái)物是“自愿的”。其實(shí)這 是由于行為人的欺騙行為 所引起的。如果被害人了解事實(shí)的真相，決不會(huì)將財(cái)物交給對(duì)方的，所以“自愿地”交出財(cái)物并非被害人的真實(shí)意思表示。
3．犯罪主體
本罪的主體是一般主體，即可以是自然人，也可以是法人，從手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的具體表現(xiàn)來看，犯罪主體大多為自然人，但也不排除法人。
2003年5月初，河南省幾個(gè)地市的許多手機(jī)消費(fèi)者的手機(jī)上連續(xù)幾天收到了這樣一條短信息。一時(shí)間，造成了當(dāng)?shù)卮罅渴忻駬屬徏拥馐雏}，食鹽價(jià)格也一路飛漲．最后經(jīng)公安部門緊急調(diào)查案情終于大白于天下，原來是當(dāng)?shù)氐囊恍┦雏}經(jīng)銷商為了促銷手中的加碘食鹽故意制造的騙局。在本案中，如果食鹽經(jīng)銷商是以個(gè)單位的行為，那么本案的犯罪主體就是法人。
4．犯罪的主觀方面
手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙在主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并且具有非法占有公私財(cái)物的目的，間接故意和過失不構(gòu)成本罪。在本罪中，犯罪行為人具有明顯的“非要侵占不可”的念頭。這表明犯罪主體具有明 顯的犯罪故意。而且，這種故意常常是直接的。并顯示了極強(qiáng)的主觀故意。
四．手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪關(guān)于完成形態(tài)時(shí)的問題
手機(jī)網(wǎng)絡(luò)虛擬空間的結(jié)果向現(xiàn)實(shí)轉(zhuǎn)換在時(shí)空上還存在隔離，虛擬階段的結(jié)果僅僅表現(xiàn)為信息的發(fā)布，它是否必然損害權(quán)利人的利益，還必須依賴于行為人進(jìn)一步深化行為，致使權(quán)利人的財(cái)物侵犯，可由行為人完成，也可由別人完成，還可由工具實(shí)現(xiàn)。在手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪中，虛擬階段的結(jié)果是利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布虛假信息，而要詐騙得以進(jìn)行，還在于行為人往詐騙者提供的信用卡上劃錢，或者郵寄錢，或者注冊(cè)某種帳號(hào)等。
在手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙中，詐騙分子經(jīng)常利用電腦上的短信群發(fā)系統(tǒng)軟件，用手機(jī)與電腦連接，上網(wǎng)后就可選定號(hào)段向某個(gè)地方的手機(jī)用戶發(fā)送短信。一臺(tái)電腦最多可連接8部手機(jī)，一天可發(fā)幾十萬次。如此大面積輪番轟炸，哪怕只有千分之一、萬分之一的人上當(dāng)受騙，也能給犯罪分子帶來巨額“利潤”。短信詐騙犯罪嫌疑人張某一個(gè)人就騙取匯款598筆，涉案金額170余萬元。但是我們不能說發(fā)送短信本身就已經(jīng)構(gòu)成整個(gè)詐騙活動(dòng)的完成，既詐騙既遂。
但當(dāng)受害人劃錢成功或郵寄到達(dá)時(shí)，此時(shí)就由手機(jī)網(wǎng)絡(luò)虛擬空間轉(zhuǎn)移到現(xiàn)實(shí)中來。如果行為人在發(fā)布虛假消息后，馬上撤消。而且并未有人上當(dāng)受騙，這就造成虛擬性結(jié)果的消失，還原為原來的狀態(tài)。權(quán)利人也未受過威 脅，而這就說明手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的完成形態(tài)只能在現(xiàn)實(shí)中。 一般現(xiàn)實(shí)中，由于手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙一般的對(duì)象為不特定的群體，所以，犯罪行為人很難撤消其虛假消息。
五、手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙偵破的難處
1、罪犯使用的手機(jī)、銀行卡等作案工具均無實(shí)名登記
銀行卡不是用假身份證開戶就是用他人或盜用他人身份證開戶，上網(wǎng)時(shí)沒有固定的網(wǎng)吧，或使用GPRS移動(dòng)上網(wǎng)，均在ATM自動(dòng)取款機(jī)上取錢。公安機(jī)關(guān)在接到報(bào)案后，難以找到突破口。
2、取證難
犯罪嫌疑人一旦詐騙成功，就將使用的手機(jī)卡、銀行卡丟棄、銷毀，即使案件偵破，由于缺乏足夠的證據(jù)，法律上也難以認(rèn)定其罪行。
3、報(bào)案不及時(shí)
尤其是“六合彩”的受騙者，因?yàn)椤傲喜省北旧砭褪钦驌舻馁�博行為，所以即使上當(dāng)受騙，他們不僅不會(huì)向警察報(bào)案，甚至警察在破獲了案件后，發(fā)現(xiàn)犯罪行為人的賬號(hào)里有他們匯入的款后找到他們，他們竟然予以否認(rèn)并拒絕作證
4、破案成本高
案件偵破前后，辦案機(jī)關(guān)要花大量的人力、財(cái)力進(jìn)行取證，如為了查找受害者有時(shí)要打數(shù)十個(gè)乃至上百個(gè)長途電話，發(fā)出幾十份協(xié)查函，甚至派人出差取證。一宗案件往往在法定期限內(nèi)難以全部取證完畢。
六、如何預(yù)防手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙
1、每個(gè)手機(jī)號(hào)都有其固定的段號(hào)，通過段號(hào)就可以區(qū)分該手機(jī)是外地手機(jī)還是本市手機(jī)的。一般可以上網(wǎng)通過搜索網(wǎng)站搜索，按照其要求輸入手機(jī)號(hào)，有的只要求輸手機(jī)前7位號(hào)，網(wǎng)上會(huì)顯示該手機(jī)是何處的，再對(duì)照短信上的內(nèi)容，如短信內(nèi)容表示其是上海某公司搞活動(dòng)等等，而查詢下來手機(jī)卻是外地的，那這個(gè)短信很明顯是騙人的。
2、由于一些犯罪分子已經(jīng)知道以往留的手機(jī)號(hào)可能被戳穿，為了增加其欺騙性，目前就有些人開設(shè)了8位數(shù)的固定電話，其實(shí)該電話號(hào)在電話局根本就沒有登記過，只是犯罪分子通過網(wǎng)絡(luò)自行注冊(cè)開通的一個(gè)虛擬電話，也就是說你以為是打給北京的電話，其實(shí)可能犯罪分子是在福建，所以說你的手機(jī)短信中發(fā)現(xiàn)陌生人發(fā)來的短信，同時(shí)留的是固定電話那就要引起注意了，千萬不要以為有固定電話就信以為真，其實(shí)這也是個(gè)圈套。
3、短信詐騙無一例外都是要求被害人把錢打入其銀行指定帳號(hào)內(nèi)，所以你在接到這類短信后，不妨在匯錢前先問問銀行工作人員，讓其幫忙查詢一下，該帳號(hào)屬于哪個(gè)地方，如果短信上說是廣州某公司，但帳號(hào)卻是安徽的，那短信騙局就不功自破了。
4、實(shí)際上，受害者本人的“貪心”和“邪念”是詐騙得逞的重要原因。一名曾利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙了70多人、騙得近50萬元的犯罪嫌疑人易某在廈門市一看守所接受媒體采訪時(shí)稱：“不貪心的人，想騙也騙不了！”據(jù)他交代，被他騙的人對(duì)竊聽器材感興趣的最多：有的是做房地產(chǎn)生意要投標(biāo)，想偷聽標(biāo)的；有的是私人老板要用來監(jiān)控工人；有的是黑社會(huì)團(tuán)伙“老大”想看手下人有沒有出賣他；還有的是老公想看老婆是否紅杏出墻等等。
七、手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的新動(dòng)態(tài)、危害結(jié)果及一些建議
1、手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的新動(dòng)態(tài)
從東南沿海向中西部地區(qū)和廣大農(nóng)村地區(qū)滲透 ，公安部刑偵局周濤說，利用手機(jī)短信從事詐騙活動(dòng)自2002年以來開始蔓延。福建等東南沿海省市短信詐騙活動(dòng)相對(duì)集中，隨著公安部門打擊力度的加大，現(xiàn)在正向湖北、湖南、廣西、四川等中西部地區(qū)滲透。
針對(duì)短信詐騙日益嚴(yán)重的發(fā)展趨勢(shì)，福建泉州市公安局專門設(shè)立了“打擊虛假信息專項(xiàng)辦公室”。來自該辦公室的消息稱，截至7月13日，該市開展的專項(xiàng)行動(dòng)已抓獲犯罪嫌疑人282名，其中大部分為農(nóng)民，最大的一起詐騙案涉嫌金額20多萬元，受害者也大多是農(nóng)民。
多次參與這類詐騙案?jìng)善频娜菔泄簿株惥偻嘎叮骸拔覀兺ㄟ^技術(shù)監(jiān)控發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)在很多詐騙分子在向農(nóng)村偏僻地區(qū)和中西部轉(zhuǎn)移，詐騙手機(jī)號(hào)已經(jīng)漫游到了新疆、寧夏、甘肅等地�！�
2、手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙的危害結(jié)果
一是增長迅猛，影響范圍廣泛，有資料顯示，2004年我國手機(jī)用戶人數(shù)達(dá)到了3.34億人，比2003年增長了6500萬。據(jù)預(yù)測(cè)，到2005年我國手機(jī)用戶將會(huì)達(dá)到4.02億，普及率達(dá)到30%以上。但同時(shí)利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的詐騙也逐年增多，僅以全國“詐騙犯罪”的“重災(zāi)區(qū)”之一的安溪縣為例，從2002年10月到2004年3月，泉州市公安機(jī)關(guān)共收到群眾來信、來電舉報(bào)手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙案件5500余起，被害人遍及全國30個(gè)省、市、區(qū)，被騙金額累計(jì)超過1000萬元人民幣。手機(jī)詐騙，已經(jīng)成為嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)治安的新問題。 二是利用手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙對(duì)象涉及各個(gè)階層，社會(huì)影響極壞。福建省公安廳刑警總隊(duì)副總隊(duì)長肖遠(yuǎn)鴻談了此類犯罪的社會(huì)危害：犯罪分子集群發(fā)送短信，占用了移動(dòng)通信通道，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的移動(dòng)通信市場(chǎng)秩序；犯罪分子大量透支手機(jī)卡，給國家造成了財(cái)產(chǎn)損失。江西移動(dòng)電話部門透露了這樣一個(gè)數(shù)字，僅去年３至４月間，他們被透支無法收回的錢就達(dá)到２５０萬元。再就是犯罪分子侵害的對(duì)象是全國各地的手機(jī)用戶，涉及社會(huì)各個(gè)階層，社會(huì)影響極壞。
3、針對(duì)手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的一些建議
當(dāng)前，我國關(guān)于手機(jī)通訊行為的立法尚不完善，應(yīng)當(dāng)抓緊立法，改變目前無法可依的局面。就手機(jī)擁有量、普及率和手機(jī)短信發(fā)送量來說，我國居世界第一，但至今我國移動(dòng)通訊市場(chǎng)的管理還基本處于無法可依的局面。對(duì)此，中國法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)理事、南京大學(xué)法學(xué)院孫國祥教授認(rèn)為，利用虛假信息侵害他人及社會(huì)當(dāng)屬不法行為，治本的方法應(yīng)該是用法律約束這種行為。但我國目前的法律對(duì)它并沒有專門的規(guī)定。目前針對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的有關(guān)法律規(guī)定是《刑法》285條，286條、287條及第17條第2款，和2000年12月28日，全國人大常委會(huì)通過的《維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，手機(jī)犯罪也還沒有專門法律法規(guī)。這使得一些新的犯罪如網(wǎng)絡(luò)詐騙、手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙在定罪量刑時(shí)仍沿用了傳統(tǒng)的對(duì)詐騙罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，這不能體現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)和手機(jī)犯罪等新型犯罪的特點(diǎn)�，F(xiàn)行的電信條例、互聯(lián)網(wǎng)信息管理辦法和計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例等法規(guī)已經(jīng)不能滿足管理的需要。目前虛假信息泛濫的情況與相關(guān)法律空白有很大關(guān)系，因此國家有必要單獨(dú)就“網(wǎng)絡(luò)和手機(jī)犯罪”建立相獨(dú)立的，明確的法律法規(guī)，讓打擊虛假信息有法可依。
事實(shí)上，針對(duì)手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙現(xiàn)象嚴(yán)重的問題，韓國早在2001年起，就采取一戶一網(wǎng)、機(jī)號(hào)一體的手機(jī)號(hào)碼入網(wǎng)登記制，并規(guī)定廣告商在發(fā)布手機(jī)短信廣告時(shí)，必須注明“廣告”字樣和發(fā)送者的單位、電話及手機(jī)號(hào)碼。如果手機(jī)用戶不愿意接收該信息，所產(chǎn)生的電話費(fèi)將由廣告發(fā)送者承擔(dān)。為保護(hù)客戶的隱私權(quán)，商家在每天晚9時(shí)至第二天上午8時(shí)之間不得發(fā)送短信廣告。
韓國還規(guī)定，對(duì)濫發(fā)垃圾手機(jī)短信者將處以最高8500美元的罰款。此后，手機(jī)網(wǎng)絡(luò)詐騙案大為減少。
筆者認(rèn)為，對(duì)這類具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的犯罪：
第一、加快立法，以規(guī)范手機(jī)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的行為，有消息稱，之所以手機(jī)短信能泛濫，在于手機(jī)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商與SP信息發(fā)布者之間有利益來往，而本多SP信息發(fā)布者本身就帶有欺詐嫌疑，有了利益來往就造成手機(jī)網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營商的把關(guān)不牢。
第二、實(shí)行“實(shí)名制”，既手機(jī)用戶在購買手機(jī)卡時(shí)，必須出具其身份證明。今年4月21日，泉州市公安局就牽頭與泉州移動(dòng)、聯(lián)通、電信公司聯(lián)合決定：自4月20日起在全市范圍內(nèi)部署新入網(wǎng)手機(jī)用戶實(shí)行登記工作制度。泉州實(shí)行手機(jī)實(shí)名制后，電信運(yùn)營商（企業(yè)）的利益一下子受損。中國聯(lián)通泉州市聯(lián)通公司副總經(jīng)理陳國忠透露，實(shí)行手機(jī)實(shí)名制后，泉州聯(lián)通公司的手機(jī)用戶入網(wǎng)量一下子下降了20％左右。但是犯罪行為人利用一些手機(jī)不記名發(fā)售的手機(jī)卡號(hào)，以及先消費(fèi)后計(jì)時(shí)的做法大量透支手機(jī)話費(fèi)亦給運(yùn)營商帶來巨大的損失。
但任何只強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)利益而忽視社會(huì)效益，強(qiáng)調(diào)局部利益而忽視多數(shù)人權(quán)益的做法都是不可取的。且犯罪分子一般用手機(jī)卡是流竄全國作案，在大部分城市未能對(duì)手機(jī)開戶實(shí)行“實(shí)名制”的時(shí)候，僅泉州一地，無法控制犯罪分子異地買卡、繼續(xù)實(shí)施犯罪的勢(shì)頭。
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