[ 周建軍 ]——(2006-1-14) / 已閱20858次
代 理 詞
審判長：
我受黑龍江鐵兵律師事物所指派，受被告委托出席今天庭審，通過庭審調(diào)查，結(jié)合本案事實(shí)及適用的有關(guān)法律，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：
代理人認(rèn)為本案焦點(diǎn)問題主要有以下三個(gè)：
1、原告是否構(gòu)成財(cái)產(chǎn)損害行為及承擔(dān)損害賠償責(zé)任？
2、原告主張經(jīng)營種畜禽孵化損失的訴訟請(qǐng)求是否受法律保護(hù)？
3、法院是否應(yīng)裁定駁回起訴或判決駁回原告訴訟請(qǐng)求？
現(xiàn)就以上三個(gè)焦點(diǎn)問題做如下闡述：
一、被告不構(gòu)成財(cái)產(chǎn)損害侵權(quán)行為，不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任
在民法理論中，財(cái)產(chǎn)損害是指由于侵權(quán)行為侵害了受害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)而致其經(jīng)濟(jì)利益之損失。對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的損害也叫財(cái)物損害，它與人身損害相對(duì)應(yīng)，這種損害的直接對(duì)象是財(cái)物，而人身損害的直接對(duì)象是人身。一般的侵權(quán)損害賠償案件，其構(gòu)成要件應(yīng)為四個(gè)，即加害行為的違法性(侵害行為)、損害事實(shí)的客觀存在、加害行為與損害之間的因果關(guān)系以及行為人的主觀過錯(cuò)。原告與丁亞麗是因?yàn)槿松頁p害發(fā)生的糾紛，在該糾紛中原告沒有實(shí)施損害丁亞麗在訴狀中提及的財(cái)物的侵害行為，不符合財(cái)產(chǎn)損害賠償構(gòu)成要件， 原告訴訟主張財(cái)產(chǎn)損害賠償不能成立。
二、原告起訴事實(shí)不清、證據(jù)不足，訴訟請(qǐng)求不能成立
1、首先，本案件應(yīng)與人身損害賠償為同一案件審理，屬于人身損害賠償中的誤工損失部分，而并非財(cái)產(chǎn)損失，案件事實(shí)不清。2、原告證據(jù)不足。原告提交黑龍江林區(qū)公證處公證書應(yīng)是無效的保全證據(jù)。首先根據(jù)《中華人民共和國公證暫行條例》第十條 公證事務(wù)由申請(qǐng)人戶籍所在地、法律行為或者事實(shí)發(fā)生地的公證處管轄�！逗邶埥」C條例》第五條農(nóng)墾、森工的司法行政部門負(fù)責(zé)管理本系統(tǒng)的公證工作，并接受省司法行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督、指導(dǎo)。第十八條公證機(jī)關(guān)和公證員辦理業(yè)務(wù)不得有下列行為：（一）超越管轄權(quán)限辦理業(yè)務(wù)；因此，原告戶籍所在地、法律行為或者事實(shí)發(fā)生地均屬于鎮(zhèn)轄區(qū)，應(yīng)屬于虎林市公證處的管轄范圍，迎春林區(qū)公證處無權(quán)對(duì)本案作出保全公證，原告提交的該保全的證言及物證是違法的公證，對(duì)該證據(jù)法院不應(yīng)給予采納。3、原告沒有《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》，不能證明原告具有從事生產(chǎn)經(jīng)營種畜禽的合法資格 。4、原告主張1099枚毛蛋損失，沒有提供有效證據(jù)證明死因，原告在舉證期限內(nèi)也沒有提供有效證據(jù)和鑒定結(jié)論加以證明自己的主張。而該些造成毛蛋的死亡原因是多種多樣的，如種蛋、溫度、技術(shù)等等原因，不能由此認(rèn)定是被告所造成的。原告主張形成毛蛋的原因是被告直接造成的是沒有根據(jù)的。因此，原告訴訟事實(shí)不清、證據(jù)不足，其訴訟主張不能成立。
三、原告違法經(jīng)營種畜禽訴訟主張損失不受法律保護(hù)
《種畜禽管理?xiàng)l例》第十五條 生產(chǎn)經(jīng)營種畜禽的單位和個(gè)人，必須向縣級(jí)以上人民政府畜牧行政主管部門申領(lǐng)《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》；工商行政管理機(jī)關(guān)憑此證依法辦理登記注冊(cè)。第二十三條 有下列行為之一的，由畜牧行政主管部門責(zé)令改正，可以沒收違法所得，并可以處以違法所得二倍以下的罰款：（一） 未取得《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》生產(chǎn)經(jīng)營種畜禽的；《種畜禽管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第二十四條 從事種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營的單位和個(gè)人必須取得《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》（以下簡稱許可證），憑許可證向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T辦理注冊(cè)登記，領(lǐng)取營業(yè)熱照后，方可營業(yè)。第二十五條單純從事種畜禽經(jīng)營和卵孵化的單位和個(gè)人的許可證，由縣級(jí)以上畜牧行政主管部門審批發(fā)證�！逗邶埥》N畜禽管理?xiàng)l例》第十三條未取得《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》的，不準(zhǔn)生產(chǎn)經(jīng)營種畜禽。本案原告沒有取得《種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營許可證》及領(lǐng)取營業(yè)熱照的情況下經(jīng)營種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營孵化是違法的，其主張經(jīng)營損失與收入是不受法律保護(hù)的。
四、原告起訴違背一事不再審原則
本案原告起訴違反我國法律規(guī)定的“一事不再審”原則。人身損害與本案件系同一法律關(guān)系，應(yīng)合并為一案件審理。所謂一事不再理原則是指法院的判決書（包括調(diào)解書）生效后即具有法律上的效力，當(dāng)事人不得就同一事實(shí)、同一訴訟標(biāo)的再行起訴。其含義包括兩個(gè)方面，第一，當(dāng)事人不得就已經(jīng)向法院起訴的案件，再重新起訴。第二，判決生效之后，就產(chǎn)生既判力，當(dāng)事人不得就雙方爭議的法律關(guān)系，向本法院和其他法院再行起訴。因?yàn)橥皇录言诜ㄔ浩鹪V，原告當(dāng)然就不得再起訴，法院也不再受理，目的是避免作出相互矛盾的裁判，也避免當(dāng)事人糾纏不清和造成訟累。
四、請(qǐng)法院依法從程序上駁回原告的起訴，或從實(shí)體上判決駁回原告訴訟請(qǐng)求
基于上述分析可以得出這樣的結(jié)論：本案所涉及人身損害賠償糾紛的內(nèi)容，因人身損害賠償糾紛已經(jīng)在法院處理，原告對(duì)人身損害賠償中的賠償項(xiàng)目中不再具有原告資格，對(duì)原告基于同一法律關(guān)系另行提起訴訟，依據(jù)《民事訴訟法》一事不再審原則”和最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第139條 “立案后發(fā)現(xiàn)起訴不符合受理?xiàng)l件的，裁定駁回起訴”之規(guī)定，從程序上原告的起訴不符合法律規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回原告的起訴；同時(shí)，本案從實(shí)體上原告訴訟主張事實(shí)不清、證據(jù)不足，對(duì)原告訴訟請(qǐng)求依法不予保護(hù)，應(yīng)判決予以駁回訴訟請(qǐng)求
黑龍江鐵兵律師事務(wù)所
被告委托代理人：周建軍
