[ 宋飛 ]——(2006-1-15) / 已閱11224次
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試論公司監(jiān)事制度
作者：宋飛
公司監(jiān)事制度是公司組織制度中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。按照大陸法系的分權(quán)制作法，公司有三種專門的組織機(jī)構(gòu)：股東會(huì)（大會(huì)）是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，董事會(huì)（包括經(jīng)理層）是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)，監(jiān)事會(huì)是公司專門對董事會(huì)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。公司機(jī)關(guān)的組成體現(xiàn)了一定的職工民主管理作風(fēng)。
監(jiān)事會(huì)是監(jiān)察公司事務(wù)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，是指由股東大會(huì)和公司職工選舉產(chǎn)生的監(jiān)事組成的監(jiān)督公司業(yè)務(wù)執(zhí)行和財(cái)務(wù)狀況的監(jiān)督機(jī)關(guān)。
監(jiān)事會(huì)的法律地位因地而異。在中國，它與董事會(huì)并列，從屬于股東大會(huì)；在德國，監(jiān)事會(huì)是董事會(huì)的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)。從性質(zhì)上講，監(jiān)事會(huì)是監(jiān)督機(jī)關(guān)，是必設(shè)機(jī)關(guān)，還是一個(gè)常設(shè)機(jī)關(guān)。相對于股東大會(huì)，它又是一個(gè)從屬機(jī)關(guān)。
我國《公司法》對監(jiān)事會(huì)的職權(quán)作了如下規(guī)定：
（一）檢查公司財(cái)務(wù)；
（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；
（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級管理人員予以糾正；
（四）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；
（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；
（六）董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任而不承擔(dān)，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；
（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
我個(gè)人認(rèn)為監(jiān)事會(huì)的職權(quán)還應(yīng)包括代表公司起訴、應(yīng)訴權(quán)，這一職權(quán)不應(yīng)只由公司法律顧問行使。
從世界各國來看，監(jiān)事會(huì)的組成多采用委員制。1、在人數(shù)上看，監(jiān)事會(huì)成員一般不得少于3人，應(yīng)與董事會(huì)人數(shù)相當(dāng)。2、從結(jié)構(gòu)組成上看，監(jiān)事會(huì)由股東代表與所占比例不得低于三分之一的公司職工代表組成，職工代表的具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的股東代表由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。對監(jiān)事中職工代表的這種“事前監(jiān)督”的特點(diǎn)在德國《股東法》中得到了充分體現(xiàn)。3、從監(jiān)事的任期上看，《公司法》作出了與董事相同的規(guī)定：每屆任期3年，連選連任。理論界對此存在3種觀點(diǎn)：一種認(rèn)為監(jiān)事的任期應(yīng)比董事短，以便交叉監(jiān)督；一種認(rèn)為監(jiān)事的任期應(yīng)比董事長，以便對被監(jiān)督人充分了解，如日本就是這樣；一種認(rèn)為監(jiān)事的任期應(yīng)等于董事任期。4、從監(jiān)事的選擇上看，它一般由董事會(huì)提名。5、從監(jiān)事的任職資格上來看，與董事、經(jīng)理相同。理論界將其分為積極資格和消極資格2種來加以討論。積極資格即監(jiān)事應(yīng)是股東，消極資格即董事、經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不能兼監(jiān)事。在德國和日本，關(guān)聯(lián)公司（如母公司和子公司）不能互派監(jiān)事；在奧地利，上一屆董事、經(jīng)理可以兼任下一屆監(jiān)事。6、從監(jiān)事會(huì)會(huì)議召集人的結(jié)構(gòu)上來看，都是監(jiān)事會(huì)主席或者監(jiān)事長。7、從監(jiān)事會(huì)會(huì)議如何行使職權(quán)上來看，它是通過開會(huì)形成決議或者發(fā)揮監(jiān)事個(gè)人作用來行使職權(quán)的。監(jiān)事會(huì)開會(huì)，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)原則。我個(gè)人傾向于通過監(jiān)事個(gè)人發(fā)揮作用來行使監(jiān)事會(huì)會(huì)議職權(quán)。
主要參考文獻(xiàn)：
1、顧功耘主編 《公司法（附公司法自學(xué)考試大綱）》 北京大學(xué)出版社1999年4月第一版
2、漆多俊主編 《經(jīng)濟(jì)法學(xué)》 武漢大學(xué)出版社1998年11月第一版
3、《中華人民共和國公司法（2006年修訂本）》 中國法制出版社2006年版
作者簡介：宋飛,1980年12月11日生, 畢業(yè)于華中科技大學(xué)法學(xué)院，現(xiàn)在湖北黃岡市黃州區(qū)政府法制辦工作.曾在法律圖書館網(wǎng)發(fā)表論文《人治與法治的較量-兼論德治》、《從一案看勞動(dòng)教養(yǎng)制度的存廢》、《試論國有資產(chǎn)流失與法律規(guī)制》、《周枏與<羅馬法原論>》、《蓋尤斯與<法學(xué)階梯>》、《制定法、成文法概念比較研究》、《試論我國法學(xué)教育的現(xiàn)狀問題與對策》、《對12起處罰決定被撤銷的復(fù)議案的法理分析》、《公司法與勞動(dòng)法競業(yè)禁止原則之比較》；譯作《中國傳統(tǒng)哲學(xué)與爭端解決》、《美國訴微軟案》、《屠宰場案的負(fù)面影響》。
