[ 嚴(yán)榮華 ]——(2006-1-16) / 已閱14803次
境內(nèi)企業(yè)到境外上市的法律與實(shí)踐
嚴(yán) 榮 華
【摘要】資金是制約高科技企業(yè)發(fā)展的最大瓶頸，企業(yè)解決資金的最佳途徑是股票發(fā)行上市。但是在國(guó)內(nèi)，由于新股發(fā)行、輔導(dǎo)受限制，審核機(jī)制缺乏透明度，等待周期長(zhǎng)，場(chǎng)外交易市場(chǎng)匱乏等原因，大部分企業(yè)的資金需求得不到滿足。因此，越來(lái)越多的企業(yè)選擇在境外以直接或間接的方式上市。本文主要探討境內(nèi)企業(yè)到境外上市的法律與實(shí)踐，并重點(diǎn)介紹境外上市的幾種模式。
【關(guān)鍵詞】境外上市 模式 法律 實(shí)踐
很多創(chuàng)業(yè)企業(yè)從公司籌組伊始，就將上市作為其目標(biāo)；更多的創(chuàng)業(yè)企業(yè)在公司有了長(zhǎng)足的發(fā)展后，希望通過發(fā)行股票并上市籌集更多的資本金，進(jìn)一步壯大企業(yè)的實(shí)力。由于國(guó)內(nèi)上市門檻較高，且渠道有限，很多有上市計(jì)劃的企業(yè)就將目標(biāo)鎖定在境外上市。
香港作為內(nèi)地企業(yè)首選的融資中心，既得海外上市之利，又可享受本土市場(chǎng)之便。從1993年1月至2004年12月底，內(nèi)企已在香港籌資9010億港元，占香港市場(chǎng)同期總?cè)谫Y額的49％，僅2004年度境內(nèi)企業(yè)在香港籌資就達(dá)1104億港元，其中首次上市籌資額為754億，占香港市場(chǎng)同期的79%；在港上市的內(nèi)地企業(yè)包括H股、紅籌股以及民營(yíng)企業(yè)共有304家，總市值為2.02萬(wàn)億港元，占香港股市總市值的30％；內(nèi)地企業(yè)股票的成交額已占香港股市總成交的近50％。種種數(shù)據(jù)表明，自去年以來(lái)，良好的市場(chǎng)環(huán)境及先期上市的中國(guó)企業(yè)的示范效應(yīng)推動(dòng)國(guó)內(nèi)企業(yè)掀起了又一個(gè)境外上市熱潮。
境內(nèi)企業(yè)到境外上市的模式雖然非常多，但歸納起來(lái)主要有直接上市與間接上市兩種，其中間接上市又包括買殼上市和造殼上市兩種形式。但境內(nèi)企業(yè)以任何形式到境外上市，均應(yīng)報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)審批。主要適用法律是《證券法》第二十九條和國(guó)務(wù)院于1997年6月20日公布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（簡(jiǎn)稱“九七紅籌指引”）。下面以香港證券市場(chǎng)為例，介紹境內(nèi)企業(yè)到境外上市的幾種模式。
一、境外直接上市
境外直接上市即直接以境內(nèi)公司的名義向境外證券主管部門申請(qǐng)發(fā)行的登記注冊(cè)，并發(fā)行股票（或其它衍生金融工具），向當(dāng)?shù)刈C券交易所申請(qǐng)掛牌上市交易，如在香港上市的H股、新加坡上市的S股、美國(guó)紐約上市的N股等。（分別取Hongkong、Singapore、New York的第一個(gè)字為名）
由于公司注冊(cè)地仍在內(nèi)地，實(shí)質(zhì)上是中外合資公司的外資股部分在海外上市，而且上市集資仍需返回大陸，所以中國(guó)證監(jiān)會(huì)的政策指引是鼓勵(lì)的，“成熟一家，批準(zhǔn)一家。”通常，境外直接上市都是采用IPO（首次公開募集）方式進(jìn)行，其程序較為復(fù)雜，需聘請(qǐng)境內(nèi)外中介機(jī)構(gòu)較多，成本較高；需經(jīng)過境內(nèi)、境外監(jiān)管機(jī)構(gòu)審批，花費(fèi)的時(shí)間也較長(zhǎng)。但是，正因?yàn)樾杞?jīng)過這些相對(duì)嚴(yán)格的程序，申請(qǐng)企業(yè)一旦獲準(zhǔn)在境外上市，將能夠比較容易地獲得投資者的信任，公司股價(jià)能達(dá)到盡可能高的價(jià)格，公司可以獲得較大的聲譽(yù)，股票發(fā)行的范圍也更廣。
（一）境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)到境外直接上市的條件
1、中國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定
主板：（1）符合我國(guó)有關(guān)境外上市的法律、法規(guī)和規(guī)則；
（2）籌資用途符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、利用外資政策及國(guó)家有關(guān)固定資產(chǎn)投資立項(xiàng)的規(guī)定；
（3）凈資產(chǎn)不少于是4億元人民幣，過去一年稅后利潤(rùn)不少于是6000萬(wàn)人民幣，并有增長(zhǎng)潛力，按合理預(yù)期市盈率計(jì)算，籌資額不少于是5000萬(wàn)美元（俗稱“456”要求）；
（4）具有規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級(jí)管理層及較高的管理水平；
（5）上市后分紅派息有可靠的外匯來(lái)源，符合國(guó)家外匯管理的有關(guān)規(guī)定；
（6）證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。
創(chuàng)業(yè)板：（1）依法設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作的股份有限公司；
（2）公司及主要發(fā)起人在最近2年內(nèi)沒有重大違法違規(guī)行為；
（3）國(guó)家科技部認(rèn)證的高新技術(shù)企業(yè)優(yōu)先批準(zhǔn)。
2、香港當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)規(guī)定
主板（簡(jiǎn)稱“大H”股）：（1）三年經(jīng)營(yíng)歷史；
（2）三年盈利記錄，最近一年2000萬(wàn)元港幣，另外兩年合計(jì)不少于3000港幣；
（3）管理層和股東穩(wěn)健。
創(chuàng)業(yè)板（簡(jiǎn)稱“小H股”）：（1）24個(gè)月的經(jīng)營(yíng)歷史；
（2）活躍的業(yè)務(wù)記錄，主業(yè)單一；
（3）穩(wěn)健的管理層和股東。
（二）境內(nèi)企業(yè)申請(qǐng)到境外直接上市的審批程序
1999年7月14日證監(jiān)會(huì)《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知》中對(duì)各種類型企業(yè)以任何方式尋求境外上市之申請(qǐng)和批準(zhǔn)程序作出了規(guī)定。同年9月21日，證監(jiān)會(huì)公布了香港創(chuàng)業(yè)板上市審批程序，內(nèi)容大同小異。
（1）公司在向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提出發(fā)行上市初步申請(qǐng)3個(gè)月前，向證監(jiān)會(huì)報(bào)送申請(qǐng)報(bào)告、省級(jí)政府同意公司境外上市文件和境外投資銀行上市分析報(bào)告；
（2）證監(jiān)會(huì)就政策問題會(huì)商國(guó)家計(jì)委和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委；
（3）證監(jiān)會(huì)函告公司是否同意受理其境外上市申請(qǐng)；
（4）公司將擬選中介機(jī)構(gòu)名單報(bào)證監(jiān)會(huì)；
（5）公司向境外證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或交易所提交發(fā)行上市初步申請(qǐng)5個(gè)工作日前，將初步申請(qǐng)內(nèi)容報(bào)證監(jiān)會(huì)備案；
（6）公司在提交發(fā)行上市正式申請(qǐng)10個(gè)工作日前，向證監(jiān)會(huì)報(bào)送各項(xiàng)要求的上市文件。證監(jiān)會(huì)在10個(gè)工作日內(nèi)予以審核批復(fù)。
二、境外間接上市
由于直接上市程序繁復(fù)，成本高、時(shí)間長(zhǎng)，所以許多企業(yè)，尤其是民營(yíng)企業(yè)為了避開國(guó)內(nèi)復(fù)雜的審批程序，選擇以間接方式在海外上市。即國(guó)內(nèi)企業(yè)到境外注冊(cè)公司，境外公司以收購(gòu)、股權(quán)置換等方式取得國(guó)內(nèi)資產(chǎn)的控股權(quán)，然后將境外公司拿到境外交易所上市。間接上市主要有兩種形式：買殼上市和造殼上市。其本質(zhì)都是通過將國(guó)內(nèi)資產(chǎn)注入殼公司的方式，達(dá)到拿國(guó)內(nèi)資產(chǎn)上市的目的，殼公司可以是已上市公司，也可以是擬上市公司。
（一）境外買殼上市
買殼上市是指非上市公司通過購(gòu)買一家境外上市公司一定比例的股權(quán)來(lái)取得上市的地位，然后注入自己的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)，實(shí)現(xiàn)間接在境外上市的目的。
1、殼資源
買殼上市的關(guān)鍵是找到一個(gè)“干凈”的適合企業(yè)的殼。與一般企業(yè)相比，上市公司最大的優(yōu)勢(shì)是能在證券市場(chǎng)上大規(guī)�；I集資金，以此促進(jìn)公司規(guī)模的快速增長(zhǎng)。因此，上市公司的上市資格就成為一種“稀有資源”，所謂“殼”就是指上市公司的上市資格。由于有些上市公司機(jī)制轉(zhuǎn)換不徹底，不善于經(jīng)營(yíng)管理，其業(yè)績(jī)表現(xiàn)不盡如人意，喪失了在證券市場(chǎng)上進(jìn)一步籌集資金的能力。要充分利用上市公司的“殼”資源，就必須對(duì)其進(jìn)行資產(chǎn)重組。
但是大多數(shù)“殼”公司負(fù)債一大堆，資產(chǎn)少而又少，或者根本一文不值。所以利用“殼”資源之前一定要仔細(xì)調(diào)查和考慮，最好借助專業(yè)人士幫助尋找殼公司。理想的“殼”資源應(yīng)該有以下幾個(gè)特點(diǎn)：
（1）股本規(guī)模較小，股價(jià)較低；
（2）股東人數(shù)適中，一般在300~1000人；
（3）負(fù)債較低；
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