[ 趙輝 ]——(2001-5-16) / 已閱14451次
在我國進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易所涉及法律問題的探討
趙輝/張寧
引 言
隨著信息技術(shù)特別是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，國際互聯(lián)網(wǎng)的全球化熱潮使人類社會進(jìn)入了一個新的信息時代。由于國際互聯(lián)網(wǎng)具有不受時間、地域限制的特性，一種與傳統(tǒng)交易形態(tài)截然不同的通過國際互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行交易的方式應(yīng)運而生。根據(jù)國際著名的IDC顧問公司統(tǒng)計，預(yù)計發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)上的交易金額在公元2000年將達(dá)到1000億美元，未來若干年內(nèi)，國際互聯(lián)網(wǎng)將成為全球最大的交易市場所在地，其蘊(yùn)含的商機(jī)無可限量。
網(wǎng)絡(luò)交易的產(chǎn)生與發(fā)展，為國際貿(mào)易帶來了極大的沖擊，一些新的問題由此產(chǎn)生。如網(wǎng)絡(luò)交易如何征稅、交易的安全性如何保證、交易書面形式要求、簽字的確認(rèn)、合同的擬訂、電子提單的形式與轉(zhuǎn)讓、電子貨幣、知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)等。這些問題的解決直接關(guān)系到網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展。但是，由于法律本身的滯后性，傳統(tǒng)法律尚未針對網(wǎng)絡(luò)交易這一新型交易方式進(jìn)行補(bǔ)充或修正，造成許多衍生的法律問題無法用現(xiàn)行法律進(jìn)行規(guī)范與調(diào)整。這使得許多準(zhǔn)備從事網(wǎng)絡(luò)交易的商家望而卻步，影響到這一商業(yè)運作方式的迅速發(fā)展。因此積極加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)交易的研究，建立規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易的靈活法律框架，不僅可保障進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易各方面的利益，而且還可保障網(wǎng)絡(luò)交易的順利進(jìn)行。本文擬就有關(guān)問題進(jìn)行探討。
一、我國網(wǎng)絡(luò)立法的現(xiàn)狀
近年來，國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)在我國發(fā)展迅速。為了加強(qiáng)管理，保障國際計算機(jī)信息交流的健康發(fā)展，國務(wù)院、郵電部等部門先后頒布了一系列與之有關(guān)的法規(guī)和規(guī)章，主要有《中華人民共和國計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》(國務(wù)院1996年2月1日頒布，1997年5月20日修正）；《中國公用計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)國際聯(lián)網(wǎng)管理辦法》（郵電部1996年4月3日頒布）；《中國公眾多媒體通信管理辦法》（郵電部1997年9月10日頒布，自1997年12月1日起施行）；《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)出入口信息管理辦法》（郵電部1996年4月9日頒布）；《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊暫行管理辦法》（國務(wù)院信息辦1997年6月3日頒布）；《中國互聯(lián)網(wǎng)域名注冊實施細(xì)則》（國務(wù)院信息辦1997年6月3日頒布）；《中華人民共和國計算機(jī)信息系統(tǒng)安全保護(hù)條例》（國務(wù)院1994年2月18日頒布）；《計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》（公安部1997年12月30日發(fā)布）。應(yīng)該說，這些法規(guī)與規(guī)章的頒布，對我國計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)的初步建立與迅速發(fā)展期到了良好的促進(jìn)和規(guī)范的作用。然而，上述我國現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)立法，僅僅停留在計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)的建設(shè)、運營、域名注冊、網(wǎng)絡(luò)安全等網(wǎng)絡(luò)發(fā)展初期的層面上，有關(guān)適用于網(wǎng)絡(luò)交易的立法幾乎是一片空白。
目前，國際社會和世界各國為了確保網(wǎng)絡(luò)交易的順利進(jìn)行和發(fā)展，紛紛著手通過對電子交易立法的研究和制定來規(guī)范網(wǎng)絡(luò)交易。1996年12月聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定通過了《電子商務(wù)示范法》，為各國電子商務(wù)尤其是網(wǎng)絡(luò)交易的立法提供了一個范本。1997年4月，歐盟發(fā)布了《歐洲電子商務(wù)動議》。7月1日，美國總統(tǒng)克林頓發(fā)布了《全球電子商務(wù)框架》，自 1999年開始，美國所有聯(lián)邦政府的對外采購均采用網(wǎng)絡(luò)交易的方式，并將英特網(wǎng)的影響與 200年前的工業(yè)革命相提并論。1997年 11月 6日至7日在法國巴黎，國際商會舉行撌瀾緄繾由濤窕嵋閿，全世界商業(yè)、信息技術(shù)、法律等領(lǐng)域和政府部門的代表云集，共同探討如何確保電子商務(wù)在全球運行的統(tǒng)一規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)。同時，世界經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織在倫敦發(fā)表了號召各國政府支持和促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)化貿(mào)易推廣應(yīng)用的研究報告，1997年，聯(lián)合國貿(mào)發(fā)組織召開了全球電子商務(wù)專家會議，世界貿(mào)易組織達(dá)成了便于電子商務(wù)發(fā)展的該組織成立后的第一個重要國際協(xié)議《信息技術(shù)協(xié)議》。雖然，這些文件大多并不具有法律的效力，但無疑為網(wǎng)絡(luò)交易的實際應(yīng)用提供了一種規(guī)范與標(biāo)準(zhǔn)。
二、目前在我國進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易遇到的法律問題
1．網(wǎng)絡(luò)交易合同的形式與效力。
網(wǎng)絡(luò)交易通常是買賣雙方在虛擬市場上 (如互聯(lián)網(wǎng))通過訂立網(wǎng)絡(luò)合同來達(dá)成的，網(wǎng)上合同是看得見，摸不著的無紙化合同。而我國以前的《經(jīng)濟(jì)合同法》（目前仍有效）第五條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同，除即時結(jié)清者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式�！蓖瑫r我國《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第七條規(guī)定“當(dāng)事人就合同條款以書面形式協(xié)議并簽字，即為合同成立�！憋@然，傳統(tǒng)的有關(guān)合同成立的法律規(guī)定已經(jīng)不能適應(yīng)由于信息革命、技術(shù)創(chuàng)新帶來的商務(wù)和金融電子化的需要�？上驳氖�，我國新《合同法》（99年3月15日公布，99年10月1日施行）第十一條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式�！�；第三十三條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立�！睆亩_認(rèn)了合同除了以傳統(tǒng)書面方式外，還可以以電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件作為其表現(xiàn)形式。雖然，筆者認(rèn)為新合同法對網(wǎng)絡(luò)合同方面的規(guī)定還很不夠，但已經(jīng)明確了網(wǎng)絡(luò)合同得以生效的的法律地位。
2． 交易方身份的確認(rèn)
由于電子商務(wù)交易各方絕大部分是未曾謀面的，交易又是即時發(fā)生的，因此如何使彼此的要約承諾具有可信賴性，當(dāng)債務(wù)與合同義務(wù)發(fā)生不履行時，又如何有效使違約方承擔(dān)起負(fù)有的法律責(zé)任，這就涉及到交易方的身份確認(rèn)問題。目前，按照信息發(fā)達(dá)國家的做法，在網(wǎng)絡(luò)上通過數(shù)字簽名的方式以確定交易方的身份。所謂數(shù)字簽名實際上本身并非一項撉┟麛，而是利用密碼學(xué)的公鑰（public key）特殊保密技術(shù)，以發(fā)送者自己獨有的私鑰（private key），將電子信息加密所產(chǎn)生的一連串二進(jìn)制數(shù)字（bits）。而數(shù)字簽名的產(chǎn)生和廣泛運用給我國立法帶來了二個新的課題。
首先，數(shù)字簽名的有效性。從實質(zhì)上說數(shù)字簽名僅僅是一種電磁記錄。這種電磁記錄是否有效，是否符合法律所規(guī)定的撌槊嫘問綌，現(xiàn)行法律似乎尚未明確。因而可能造成經(jīng)過數(shù)字簽名的電子文件因不符合法律所規(guī)定的形式要件，而使由此所產(chǎn)生的法律行為無效的情況。雖然，新《合同法》規(guī)定摰筆氯瞬捎瞇偶�、数臼~縹牡刃問蕉┝⒑賢�，可以哉娰t閃⒅耙笄┒┤啡鮮欏Ｇ┒┤啡鮮槭焙賢閃�。�?shù)P者認(rèn)為這一規(guī)定，這只是在有關(guān)法律不盡完善的情況下所采取的一種折衷的過渡方案。因為這種傳統(tǒng)的撉┒⿺方式，與網(wǎng)絡(luò)化時代跨地域、跨時空的無紙化交易方式相比還是格格不入的，因此，制定單獨的《電子數(shù)字簽名法》以適應(yīng)我國網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展需要是網(wǎng)絡(luò)交易中支付和結(jié)算順利進(jìn)行的根本保證。
其次，數(shù)字簽名的認(rèn)定。在數(shù)字簽名制度下，可以通過認(rèn)證中心（certification authority，簡稱CA）核發(fā)公鑰與私鑰的方式解決身份確認(rèn)問題。作為獨立于交易各方的權(quán)威機(jī)構(gòu)，如果交易雙方或第三人對當(dāng)事人身份或交易內(nèi)容有所質(zhì)疑，認(rèn)證中心即可作為鑒定人提供有關(guān)身份確認(rèn)的資料與證據(jù)。這樣交易雙方或第三人均不得任意否認(rèn)交易的發(fā)生及其內(nèi)容，從而使當(dāng)事人在網(wǎng)絡(luò)這一虛擬世界環(huán)境下所發(fā)出的要約與承諾與現(xiàn)實世界的要約與承諾同具法律拘束力。目前，我國就有外經(jīng)貿(mào)部門、信息產(chǎn)業(yè)部、公安部等部門都在建立自己的 CA，如果標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，帶來交叉認(rèn)證的麻煩將會增加交易的成本，不利于電子商務(wù)的發(fā)展。因此有必要通過立法設(shè)立一個統(tǒng)一的權(quán)威的認(rèn)證中心，以解決電子商務(wù)交易各方的身份確認(rèn)問題。
3．貨款支付問題
在網(wǎng)絡(luò)交易過程中，由于金融電子化，完成交易的各方通過無紙化的電子票據(jù)來進(jìn)行支付和結(jié)算，而我國《票據(jù)法》第四條規(guī)定：“票據(jù)出票人制作票據(jù)，應(yīng)當(dāng)按照法定條件在票據(jù)上簽章，并按照所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。持票人行使票據(jù)權(quán)利，應(yīng)當(dāng)按照法定程序在票據(jù)上簽章，并出示票據(jù)。其他票據(jù)債務(wù)人在票據(jù)上簽章的，按照票據(jù)所記載的事項承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。”該法第七條規(guī)定：“票據(jù)上的簽章，為簽名、蓋章或者簽名加蓋章。法人和其他使用票據(jù)的單位在票據(jù)上的簽章，為該法人或者該單位的蓋章加其法定代表人或者其授權(quán)的代理人的簽章。在票據(jù)上簽名，應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人的本名�！庇纱丝梢姡覈F(xiàn)行的《票據(jù)法》并不承認(rèn)經(jīng)過數(shù)字簽章認(rèn)證的非紙質(zhì)的電子票據(jù)的支付和結(jié)算方式，如何修改我國的《票據(jù)法》或參照聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的《電子資金劃撥示范法》制定我國與之接軌的電子資金劃撥法，以適應(yīng)我國電子商務(wù)發(fā)展需要，是電子商務(wù)中支付和結(jié)算順利進(jìn)行的根本保證。
4．網(wǎng)絡(luò)交易的稅收問題。
隨著我國信息化水平的提高，網(wǎng)絡(luò)交易的交易量將迅速發(fā)展，我國目前在互聯(lián)網(wǎng)上的無形商品交易的稅收征管法律上仍是一個空白，中國稅制在設(shè)計上還尚未對網(wǎng)上交易作出明確規(guī)定。1997年，世貿(mào)組 132個成員國家在日內(nèi)瓦達(dá)成協(xié)議，在互聯(lián)網(wǎng)上交易使用軟件和貨物的免稅期限至少延長到 2000年，(通過互聯(lián)網(wǎng)定購，然后采用普通貿(mào)易方式越過有形邊界，交付貨物的交易仍需征關(guān)稅)。我國不是世貿(mào)組織成員國，該協(xié)議對我國不具有法律效力，與我國進(jìn)行交易的世貿(mào)組織成員國也不受該協(xié)議的約束，為保護(hù)我國的關(guān)稅自主權(quán)，應(yīng)制定法律對我國在互聯(lián)網(wǎng)上的無形商品(如：電子出版物、軟件、網(wǎng)上服務(wù)等)進(jìn)行征稅或免稅條件規(guī)定。對有形商品的網(wǎng)上交易，則按現(xiàn)有法律規(guī)定辦理，并根據(jù)形勢發(fā)展的需要逐步完善。為推動我國網(wǎng)絡(luò)交易的發(fā)展，或者更長遠(yuǎn)地講為扶植、保護(hù)我們的民族工業(yè)，使其面臨世界范圍內(nèi)的競爭，有必要對從事電子交易的企業(yè)實行某些優(yōu)惠政策。另外，在網(wǎng)絡(luò)這個獨特的環(huán)境下，交易的方式采用無紙化，所有買賣雙方的合同，作為銷售憑證的各種票據(jù)都以電子形式存在，交易實體是無形的，交易與匿名支付系統(tǒng)聯(lián)接，其過程和結(jié)果不會留下痕跡作為審計線索。如果不制定相關(guān)的稅收制度與稅收手段以明確納稅對象或交易數(shù)字，很難保證網(wǎng)上征稅的正常進(jìn)行。因此，制定《電子商務(wù)稅收法》在所難免。
5．電子商務(wù)糾紛的解決
由于國際互聯(lián)網(wǎng)具有不受地域限制的特點，如果跨過網(wǎng)絡(luò)交易發(fā)生糾紛，就會首先涉及到管轄權(quán)與適用準(zhǔn)據(jù)法的問題。就涉外民事糾紛而言，若交易雙方并無管轄法院、仲裁地和準(zhǔn)據(jù)法之約定，在我國則原告可依民事訴訟法相關(guān)規(guī)定向有管轄權(quán)的法院提起民事訴訟，至于跨國網(wǎng)絡(luò)犯罪若其行為或結(jié)果有一在我國境內(nèi)者，我國法院即有審判權(quán)和管轄權(quán)。
在互聯(lián)網(wǎng)上是沒有法律意義上的國界的概念，大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)上的活動都是跨越國界的，這就使得對于與網(wǎng)絡(luò)交易相關(guān)的程序法基本取向應(yīng)該有國際協(xié)商與相互認(rèn)同，否則根據(jù)本國的法律作出的判決只在本國生效，一旦進(jìn)入執(zhí)行程序勢必勞民傷財，執(zhí)行費用有可能大大超過判決金額，這將使得跨國的判決執(zhí)行無實際意義可言。隨著網(wǎng)絡(luò)交易的大幅度增長，本國法院的涉外訴訟和判決的數(shù)量也會直線上升。如果不對目前程序法中關(guān)于涉外程序的規(guī)定作出修訂，那么本國當(dāng)事人的權(quán)益和法律的尊嚴(yán)都將難以得到有力的保證。
三、結(jié)語
網(wǎng)絡(luò)交易是一種世界性的經(jīng)濟(jì)活動，它的法律框架也不應(yīng)只局限在一國范圍內(nèi)，而應(yīng)適用于國際間的經(jīng)濟(jì)往來，得到國際間的認(rèn)可和遵守。由于互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的交易是一個沒有時空、地域限制的大市場，而各國控制網(wǎng)絡(luò)交易的內(nèi)容標(biāo)準(zhǔn)不一、手段也不同。國際法的原則使得一國不能將本國法律用于處理超出國土范圍的爭端，同時我們也應(yīng)看到，一國的經(jīng)營者或客戶在國外設(shè)置一個服務(wù)器或者在國外的服務(wù)器中設(shè)置自己的主頁，這已成為可能，因此防止公民逃避本國司法控制的那些法律機(jī)制在互聯(lián)網(wǎng)上將大打折扣。如果各個國家制定單獨的電子商務(wù)法有可能最終束縛電子商務(wù)的發(fā)展，有鑒于此，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定統(tǒng)一通用的規(guī)則即《電子商務(wù)示范法》。該法雖然沒有法律效力，但我國可參照該法制定本國的《電子商務(wù)法》，在堅持我國國家利益的前提下與該法保持一致。并盡可能地參與到解決電子商務(wù)爭端的國際立法和實施法律的方式和負(fù)責(zé)部門的工作中，以使我國在這一領(lǐng)域趕上世界潮流。
