[ 孫永才 ]——(2006-2-25) / 已閱9494次
政府采購不能忽略弱勢群體
——讀谷遼海律師的新著《法治下的政府采購》
作者：孫永才
來源：《消費(fèi)日報(bào)》
http://www.xfrb.com.cn/xfrbmap/2005-12/26/content_90779.htm
發(fā)表時(shí)間：2005年12月26日
在政府采購活動(dòng)中，一方當(dāng)事人是各級國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和團(tuán)體組織，以及依附于各級權(quán)力機(jī)關(guān)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)；另一方當(dāng)事人則是提供貨物、工程和服務(wù)的廣大供應(yīng)商。我國法律雖然賦予雙方當(dāng)事人完全平等的民事地位，但在具體的采購過程中，采購主體往往享有一種準(zhǔn)司法行政權(quán)力，對采購程序中的許多事項(xiàng)享有完全自由的裁量權(quán)，比如：選擇確定采購信息披露媒體的權(quán)力、審查確定供應(yīng)商資格的權(quán)力、選擇和確定采購方式的權(quán)力、選擇和確定采購程序的權(quán)力、選擇和確定評標(biāo)專家的權(quán)力、選擇和確定評標(biāo)方法和過程的權(quán)力、選擇和確定中標(biāo)供應(yīng)商的權(quán)力等，這些自由裁量權(quán)力是任何的供應(yīng)商所不具有的。
正是基于此，凡是實(shí)施公共采購制度的國家和地區(qū)普遍認(rèn)為，廣大的供應(yīng)商是公共采購活動(dòng)中的弱勢群體，供應(yīng)商的合法權(quán)益最容易遭遇采購主體的任意侵害，立法在救濟(jì)程序方面應(yīng)該給予傾斜保護(hù)。
我國的兩部公共采購法雖然賦予弱勢群體多元的救濟(jì)途徑，但現(xiàn)行法律沒有建立起有效保護(hù)供應(yīng)商合法權(quán)益的機(jī)制，沒有建立起客觀公正的第三方裁判機(jī)制，沒有公共采購裁判的程序規(guī)則，沒有強(qiáng)制采購項(xiàng)目中止執(zhí)行的程序。
由北京市遼海律師事務(wù)所主任、中國物流與采購聯(lián)合會特聘的政府采購專家、高級律師谷遼海先生撰寫的政府采購系列叢書第三卷《法治下的政府采購》，在我國《政府采購法》實(shí)施三周年前夕由群眾出版社正式出版，面向全國公開發(fā)行。針對我國的兩部公共采購法即《招標(biāo)投標(biāo)法》和《政府采購法》所存在的嚴(yán)重沖突和缺陷、采購主體在實(shí)踐中的黑箱操作行為、政府采購活動(dòng)中普遍存在的"權(quán)力租金"交易現(xiàn)象、弱勢群體的合法權(quán)益屢遭傷害情形等50多個(gè)熱點(diǎn)問題，作者逐個(gè)逐個(gè)地展開了論述和分析，闡述產(chǎn)生問題的根源，提出解決問題的思路。
谷遼海認(rèn)為，采購主體在政府采購過程中存在著違反法律規(guī)定的情況，隨意侵害其它供應(yīng)商合法權(quán)益的情形，對此，供應(yīng)商有權(quán)提出申訴，這是供應(yīng)商進(jìn)行權(quán)利救濟(jì)的程序。實(shí)施政府采購制度的國家應(yīng)鼓勵(lì)該供應(yīng)商與采購主體進(jìn)行磋商以尋求解決其申訴。在此類情況下，采購實(shí)體應(yīng)對任何此類申訴給予公正和及時(shí)的考慮，且以不損害在質(zhì)疑制度下獲得糾正措施的方式進(jìn)行，國家應(yīng)規(guī)定非歧視、及時(shí)、透明和有效的程序，以使各供應(yīng)商對其擁有或曾經(jīng)擁有利益的采購的過程中產(chǎn)生的被指控的違反法律規(guī)定的情況提出質(zhì)疑。
谷遼海在書中說，質(zhì)疑程序是WTO《政府采購協(xié)議》第20條專門規(guī)定的旨在保護(hù)供應(yīng)商合法權(quán)益的制度。我國《政府采購法》第六章雖然也移植了質(zhì)疑程序，但卻完全變了味兒。
所存在的主要缺陷。沒有審查和處理質(zhì)疑事項(xiàng)的獨(dú)立主體。WTO《政府采購協(xié)議》規(guī)定，質(zhì)疑事項(xiàng)應(yīng)由一家法院或?qū)Σ少徑Y(jié)果無利害關(guān)系的公正獨(dú)立的審查機(jī)構(gòu)進(jìn)行審理，其機(jī)構(gòu)成員在任職期間應(yīng)不受外部影響。我國《政府采購法》質(zhì)疑程序中的主要內(nèi)容集中在這部法律的第52條至第54條規(guī)定。從法律規(guī)定的內(nèi)容來看，審查、處理供應(yīng)商質(zhì)疑事項(xiàng)的主體分別是采購人或者采購代理機(jī)構(gòu)，處理的質(zhì)疑事項(xiàng)是采購文件、采購過程和中標(biāo)、成交結(jié)果是否存在著違法，是否存在著侵犯供應(yīng)商的合法權(quán)益。
谷遼海認(rèn)為，在我國《政府采購法》質(zhì)疑和投訴這一章節(jié)中，最為關(guān)鍵的是質(zhì)疑事項(xiàng)的審查、處理主體，這關(guān)系到質(zhì)疑供應(yīng)商的合法權(quán)益是否能夠及時(shí)獲得客觀公正的保護(hù)。
