[ 王瑜 ]——(2006-2-28) / 已閱8282次
“二人轉(zhuǎn)”可以注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)嗎？
廣西一位女子申請(qǐng)將“二人轉(zhuǎn)”作為安全套注冊(cè)商標(biāo)，沒有想到一個(gè)商標(biāo)注冊(cè)引起了媒體及民眾的廣泛關(guān)注�！斑@是對(duì)東北人的文化精華的褻瀆！這樣的產(chǎn)品存在會(huì)讓很多人誤解東北二人轉(zhuǎn)�！睎|北的民眾對(duì)此事表示了憤慨。趙本山先生說：“太惡劣了！民族文化不容褻瀆！東北‘二人轉(zhuǎn)’是優(yōu)秀民族文化的精華，怎么會(huì)有商人見利忘義將民族文化拿去進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)！這種注冊(cè)是對(duì)優(yōu)秀民族文化的褻瀆！民族文化不容褻瀆！” 趙本山將以一個(gè)東北二人轉(zhuǎn)普通演員的身份，呼吁廣西工商局停止將二人轉(zhuǎn)申請(qǐng)為安全套商標(biāo)的行為。據(jù)了解，吉林省東北風(fēng)二人轉(zhuǎn)藝術(shù)團(tuán)正式致函國家工商總局商標(biāo)局，對(duì)該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)?zhí)岢鰰娈愖h。
“二人轉(zhuǎn)”能不能注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)？
“二人轉(zhuǎn)”注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)，引起了東北民眾乃至一些名人及相關(guān)單位的憤慨，認(rèn)為“二人轉(zhuǎn)”不能注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)。但商標(biāo)服務(wù)領(lǐng)域的業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為：“這是一個(gè)絕妙的商業(yè)創(chuàng)意，非常形象而且富有想象力�！�，那么“二人轉(zhuǎn)”能不能注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)呢？在法制社會(huì)任何人以及組織不能凌駕于法律之上，法律的執(zhí)行當(dāng)然也不能受這些人和組織的影響，是否能注冊(cè)應(yīng)該是法律說了算。我們來看看《商標(biāo)法》的規(guī)定：
《商標(biāo)法》第九條：“申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。”第十條規(guī)定：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；（四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；（六）帶有民族歧視性的；（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（八）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的�？h級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效�！钡谑粭l：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；（三）缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)�！�
根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，除第十條、第十一條禁止性規(guī)定外，任何具有顯著性的文字，圖形以及文字圖形的組合都可以注冊(cè)為商標(biāo)。我們考察“二人轉(zhuǎn)”能不能注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)主要看“二人轉(zhuǎn)”是否屬于禁止之列，我們說顯然不屬于。如果以第十條第（八）項(xiàng)的規(guī)定：“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。”為由認(rèn)為這個(gè)注冊(cè)有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚，那么我們來分析一下。如果將“二人轉(zhuǎn)”在其他的商品上注冊(cè)為商標(biāo)也許沒有人這么感興趣，因?yàn)樵诒茉刑咨献?cè)才引起軒然大波。避孕套在國內(nèi)還被當(dāng)成色情用品，似乎是一種違背傳統(tǒng)道德觀的東西，于是憤慨者一致認(rèn)為將一種正道上的東西用在非正道上就是對(duì)它的褻瀆。這當(dāng)然是牽強(qiáng)附會(huì)，是站不住腳的。避孕套又名安全套，被衛(wèi)生組織大力提倡使用，并在公共場(chǎng)所發(fā)放，正常夫妻生活也會(huì)使用，誰能說使用避孕套的人都是有害社會(huì)主義道德風(fēng)尚的人？
也許有人會(huì)引用第九條的規(guī)定：“不得與他人在先權(quán)利沖突” 我國《商標(biāo)法》沒有明確規(guī)定在先權(quán)利的具體內(nèi)容，一般認(rèn)為包括：1、注冊(cè)商標(biāo)權(quán)；2、因在特定展會(huì)展出而獲得的在先權(quán)利；3、他人因商標(biāo)使用并創(chuàng)出一定影響而獲得的在先權(quán)利；4、企業(yè)名稱權(quán)；5、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)；6、姓名（包括筆名、藝名）權(quán)；7、自然人的肖像權(quán)；8、知名商品的特有商品名稱權(quán)；8、其他權(quán)利如著作權(quán)等�！岸宿D(zhuǎn)”和相聲一樣只是一種曲藝的名稱，也不屬于商標(biāo)法所稱的在先權(quán)利。
綜上：“二人轉(zhuǎn)”注冊(cè)為避孕套的商標(biāo)不違反法律的規(guī)定，是可以注冊(cè)的商標(biāo)。
民眾如何表達(dá)自己的憤慨
任何一件事務(wù)每個(gè)人都有自己的看法，在法制社會(huì)也允許每個(gè)人發(fā)表自己的意見。吉林省二人轉(zhuǎn)藝術(shù)家協(xié)會(huì)秘書長說：“我感到很氣憤，也很不理解。這怎么能擱到‘二人轉(zhuǎn)’的商標(biāo)上面呢，我堅(jiān)持反對(duì)�！睔鈶嵤敲總�(gè)人的權(quán)利，能否理解取決于個(gè)人的學(xué)識(shí)和理解能力，反對(duì)當(dāng)然法律也是允許的。在法制社會(huì)，公民表示反對(duì)意見也會(huì)給予其表達(dá)的途徑，《商標(biāo)法》規(guī)定了這樣的反對(duì)渠道。
《商標(biāo)法》第三十條規(guī)定：“對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準(zhǔn)注冊(cè)，發(fā)給商標(biāo)注冊(cè)證，并予公告�！� 第三十三條規(guī)定：“對(duì)初步審定、予以公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，做出裁定。當(dāng)事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內(nèi)向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審，由商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)復(fù)審程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟�！�
根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定在商標(biāo)公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何具有完全行為能力的人或單位都可以向商標(biāo)局提出自己的看法，無論自己的看法是多么的無理都可以提，商標(biāo)局也必須受理，如果對(duì)商標(biāo)的裁定不服還可以向法院起訴。法律給予了民眾表達(dá)自己看法的通道，但是是否采納還是由依照法律規(guī)定，不能因?yàn)橛腥朔磳?duì)即阻止民眾合法的注冊(cè)。
我們期望看到通過這個(gè)案件來提高民眾對(duì)商標(biāo)的認(rèn)識(shí)。
作者：王瑜，王路（北京）知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司首席律師，中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)高級(jí)會(huì)員。
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