[ 于洪軍 ]——(2006-3-4) / 已閱18719次
應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)看三大訴訟法的
立法失誤及修改思路
于洪軍
2003年，全國人大常委會(huì)已將《刑事訴訟法》、《民事訴訟法》和《行政訴訟法》的修訂納入了五年立法規(guī)劃。圍繞三大訴訟法的修改，各訴訟法學(xué)界的專家、學(xué)者，以及實(shí)際工作部門的法官、檢察官和律師們進(jìn)行了深入的探討和研究，提出了許多較新的修改建議�？墒�，我們很少聽到法理學(xué)界的專家、學(xué)者們（根據(jù)系統(tǒng)法學(xué)理論，我們現(xiàn)在所說的法理學(xué)才是真正的法學(xué)），應(yīng)用較新的法理學(xué)研究成果對(duì)三大訴訟法的修改發(fā)表他們的意見.
1995年8月，筆者斗膽提出了系統(tǒng)法學(xué)理論（以下稱系統(tǒng)法學(xué)）①。這是主要運(yùn)用系統(tǒng)科學(xué)的方法，將各個(gè)不同時(shí)期、不同地域的人類社會(huì)作為各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的系統(tǒng)，在這種不斷運(yùn)行著的系統(tǒng)中觀察和研究法的現(xiàn)象，從而形成的新的法律觀、法的基本范疇和原理。相信這些基本范疇和原理能夠?yàn)槿笤V訟法的修改提供一個(gè)新的視角、新的分析框架。本文試應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)中有關(guān)法規(guī)則、法、法律、法的功能和法學(xué)的研究對(duì)象等基本概念和基本觀點(diǎn)，對(duì)三大訴訟法的立法和實(shí)施情況進(jìn)行考察，分析過去立法中的失誤，提出新的修改思路。
一、立法失誤之一：沒有形成清晰的法規(guī)則概念，致使各訴訟法中的許多“法律規(guī)定”已蛻化為道義信條。修改的思路：補(bǔ)足和完善法律規(guī)定中所缺少的法規(guī)則的要素。
系統(tǒng)法學(xué)認(rèn)為，法是一定社會(huì)系統(tǒng)中所有的法規(guī)則排列組合而成的系統(tǒng)；法規(guī)則是規(guī)定人（包括法人等組織，下同。）必須做出和不得做出一定的行為、違反者要受到一定的人所施加的一定壓力的行為規(guī)則；而法律，則是某一類別、某一層次的法規(guī)則排列組合而成的法的子系統(tǒng)。法規(guī)則屬于行為規(guī)則的一種，它與其他行為規(guī)則的本質(zhì)區(qū)別，在于它具有的特殊結(jié)構(gòu)：由三大要素構(gòu)成。第一大要素是行為標(biāo)準(zhǔn)，即對(duì)人必須做出或不得做出的行為及相關(guān)條件的描述；第二大要素是壓力，即對(duì)行為不符合行為標(biāo)準(zhǔn)的人所實(shí)行的人身懲罰或限制、財(cái)產(chǎn)的剝奪和減少；第三大要素是施壓者，即對(duì)違反行為標(biāo)準(zhǔn)的行為人施加壓力的人。凡是由這三大要素構(gòu)成的行為規(guī)則便是法規(guī)則，不管它是否稱做“法”、是否成文的；凡是不具有這種特殊結(jié)構(gòu)的行為規(guī)則都不是法規(guī)則，即使它已經(jīng)寫在了法律文件當(dāng)中。立法的藝術(shù)性，在于所設(shè)置的行為標(biāo)準(zhǔn)必須科學(xué)、明確、排列組合合理；所設(shè)置的各種壓力強(qiáng)度，正好與相應(yīng)的不符合行為標(biāo)準(zhǔn)的行為所造成的后果相抵銷，所設(shè)置的施壓者與可能的違反標(biāo)準(zhǔn)的人相對(duì)獨(dú)立。
用上述法規(guī)則的概念來鑒別我國三大訴訟法中的各項(xiàng)規(guī)定，就會(huì)發(fā)現(xiàn)一個(gè)非常奇特的現(xiàn)象：有許多重要的規(guī)定不具有法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)或不符合法規(guī)則特殊結(jié)構(gòu)的要求。最為普遍的，是諸多的規(guī)定，只有行為標(biāo)準(zhǔn)一個(gè)要素，沒有壓力和施壓者這兩個(gè)要素。三大訴訟法的條文中都規(guī)定有如何立案、如何審理、如何裁判、如何執(zhí)行以及審理期限、送達(dá)和移送期限、公開審理、合議制、律師參與訴訟、證人出庭作證等行為標(biāo)準(zhǔn)，《刑事訴訟法》還規(guī)定有如何偵查、如何采取強(qiáng)制措施、如何審查起訴、律師如何會(huì)見被疑人、辦案期限及案件移送期限等行為標(biāo)準(zhǔn)。這些行為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于保證實(shí)體法的實(shí)施當(dāng)然都是非常必要的和重要的，且多數(shù)行為標(biāo)準(zhǔn)也很明確�？墒�，如果辦案人員違反了這些行為標(biāo)準(zhǔn)，那要由哪一組織對(duì)其施加什么具體的壓力呢？如果一個(gè)辦案機(jī)關(guān)辦理的案件有相當(dāng)大的比例都是違反這些行為標(biāo)準(zhǔn)的，那又要由哪一組織對(duì)該機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人施加什么具體的壓力呢？查遍中國法律，找不到具體的規(guī)定。這樣，訴訟法中規(guī)定的行為標(biāo)準(zhǔn)不管多么必要和重要，也不管多么明確，都因?yàn)椴痪哂蟹ㄒ?guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，即缺少壓力和施壓者兩大要素，而只屬于道義信條，不屬于法規(guī)則。辦案人或辦案機(jī)關(guān)違反了甚至是嚴(yán)重違反了這些所謂的“法律規(guī)定”，其實(shí)并不違反法規(guī)則，即并不違法，而只是違反了道義上的規(guī)則。作為國家制定的法律，實(shí)際上是給了辦案人員和辦案機(jī)關(guān)以按這些規(guī)定辦案和不按這些規(guī)定辦案的自由的。
在三大訴訟法施行以來的實(shí)踐中，“超期羈押”、“超期結(jié)案”、合議制合而不議、陪審制陪而不審、執(zhí)行難、律師會(huì)見難、閱卷難、取證難、知道案件情況的人不出庭作證等違反訴訟法規(guī)定的情況普遍存在，這是眾所周知的。有學(xué)者說，1996年《刑事訴訟法》剛修改后，“博得國內(nèi)外一片贊譽(yù)”，“但高興開場(chǎng)后，就是一桶冷水”，“在實(shí)踐中出現(xiàn)了‘進(jìn)一步退兩步’的非�？杀默F(xiàn)象”②。通過以上應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)中法規(guī)則的概念對(duì)我國訴訟法的規(guī)定進(jìn)行的鑒別、分析，可以看出，上述可悲現(xiàn)象出現(xiàn)的根源，不在執(zhí)法，而在立法。我們總在抱怨“重實(shí)體、輕程序”，其實(shí)正是在程序法的立法中，我們沒有形成一個(gè)清晰的法規(guī)則的概念，致使程序法中的許多規(guī)定蛻化成了道義信條。對(duì)社會(huì)生活中派生出的如此重要的司法生活、執(zhí)法生活，只有道義規(guī)則的約束，沒有法規(guī)則的約束，怎能不讓人們“輕程序”呢？如果在實(shí)體法中，也只規(guī)定“不得殺人”、“不得盜竊”、“不得貪污”之類的行為標(biāo)準(zhǔn)，而不規(guī)定殺人、盜竊、貪污等違反行為標(biāo)準(zhǔn)的人應(yīng)由哪些人對(duì)其施什么壓力，那人們還會(huì)“重實(shí)體”嗎？現(xiàn)在，在有關(guān)訴訟法修改的討論中，許多人提出了要求增加律師在場(chǎng)權(quán)、沉默權(quán)③、證據(jù)展示、非法證據(jù)排除④、公益訴訟等規(guī)定的意見，但如果我們這次仍然不能把這些很好的意見表現(xiàn)為法規(guī)則，而只表現(xiàn)為道義信條，那修改后的訴訟法還是無法達(dá)到我們預(yù)期的目的，還會(huì)出現(xiàn)第二次先喜后憂的“非�？杀默F(xiàn)象”。
形成了法規(guī)則的概念之后，解決上述問題，其實(shí)是很簡單的：在立法上將三大訴訟法中只規(guī)定了行為標(biāo)準(zhǔn)的那部分條文，在訴訟法中或其他法律中補(bǔ)足壓力和施壓者兩大要素，使它們符合法規(guī)則的特殊結(jié)構(gòu)，成為真正的法規(guī)則。具體來說，第一，在《法官法》、《檢察官法》、《警察法》中的懲戒、任免、辭退、法律責(zé)任等章節(jié)中，為一般的違反程序方面行為標(biāo)準(zhǔn)的行為人規(guī)定一些統(tǒng)一的壓力�？紤]到程序的重要性，最小的壓力應(yīng)不小于降級(jí)處分，比如：審判人員第一次違反程序、結(jié)案超期，哪怕只超一天，只要不符合行為標(biāo)準(zhǔn)，承受的壓力最低應(yīng)是降級(jí)處分；第二次違反程序，即使是違反其他的程序，如作為合議庭成員不參加庭審等，也應(yīng)承受免職的壓力。這看似過重的壓力，其實(shí)是正好能與行為的危害后果相抵銷的。第二，對(duì)重要的程序，在訴訟法中直接規(guī)定辦案人員違反規(guī)定應(yīng)受到的壓力。比如，在《刑事訴訟法》第一百七十一條中直接規(guī)定，對(duì)自訴人的起訴既不開庭審判，又不裁定駁回起訴的責(zé)任人，由同級(jí)人大常委會(huì)予以免職；在相關(guān)條文中直接規(guī)定，“知道案件情況的人”經(jīng)法庭傳喚，拒不履行出庭作證義務(wù)的，法官應(yīng)對(duì)其施加拘傳和罰款、拘留的壓力。第三，考慮到三大訴訟法是控制執(zhí)法活動(dòng)（本文特指公安機(jī)關(guān)的執(zhí)法活動(dòng)和司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)）和訴訟活動(dòng)的，它在以控制社會(huì)為目的的整個(gè)法律體系中，位置更為重要，根據(jù)我國現(xiàn)行的體制，對(duì)法院、檢察院違反程序的人員，施壓者應(yīng)確定為同級(jí)人大常委會(huì)；對(duì)警察違反程序的人員，施壓者應(yīng)確定為同級(jí)檢察院。對(duì)各機(jī)關(guān)違反程序的行為負(fù)有責(zé)任的負(fù)責(zé)人，施壓者也應(yīng)確定為同級(jí)人大常委會(huì)。
此外，三大訴訟法中的許多規(guī)定還存在著行為標(biāo)準(zhǔn)不明確、不科學(xué)、壓力明顯偏低的問題，這也需要在訴訟法的修改中加以完善。例如：《刑事訴訟法》第一百六十條規(guī)定，“審判長宣布辯論終結(jié)后，被告人有最后陳述的權(quán)利”。這里的“辯論終結(jié)”，是一證一辯的辯論終結(jié)，還是法庭審理的辯論階段的辯論終結(jié)？不明確�！缎淌略V訟法》第一百六十八條規(guī)定，“人民法院審理公訴案件，應(yīng)當(dāng)在受理后一個(gè)月以內(nèi)宣判，至遲不得超過一個(gè)半月”，到底應(yīng)在一個(gè)月內(nèi)宣判還是一個(gè)半月內(nèi)宣判？這也是明顯的行為標(biāo)準(zhǔn)不明確。又如：《民事訴訟法》第九十七條規(guī)定，法院對(duì)符合條件的案件，“可以裁定先予執(zhí)行”；第一百零二條規(guī)定，法院對(duì)六種妨害民事訴訟的行為，“可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任”。這類設(shè)置法院權(quán)力的規(guī)定在三大訴訟法中還能找出很多。這里的“可以”的標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定，都是不科學(xué)的�！翱梢浴笔菣�(quán)力性的規(guī)定，這類規(guī)則不是為行使權(quán)力的人設(shè)置的，而是為其他不特定的人設(shè)置的，是要求其他不特定的人不得做出干擾權(quán)力人行使權(quán)力的行為，違反都要受到一定的組織所施加的一定壓力的法規(guī)則。上述規(guī)定法院“可以”做出什么的那類法規(guī)則，對(duì)法院沒有約束，法院可以執(zhí)行也可以不執(zhí)行；但從立法意圖上看，這些行為本來就是應(yīng)當(dāng)要求法院必須去做的。所以科學(xué)地設(shè)置這類標(biāo)準(zhǔn)，是規(guī)定法院“應(yīng)當(dāng)”做出這些行為，而不是“可以”做出這些行為。再如：《民事訴訟法》第一百零二條第㈠、㈡規(guī)定的兩種妨害民事訴訟行為，標(biāo)準(zhǔn)過窄：“偽造、毀滅證據(jù)”而無需達(dá)到“妨礙人民法院審理案件”、“阻止證人作證”而無需“以暴力、威脅、賄買方法”，就足以構(gòu)成妨害民事訴訟的行為了。該條規(guī)定的對(duì)妨害民事訴訟行為所施加的壓力也明顯偏低，不足以抵銷這些行為對(duì)民事訴訟秩序的危害后果。對(duì)上述這類行為標(biāo)準(zhǔn)不明確、不科學(xué)，壓力明顯偏低的情況，也應(yīng)在訴訟法的修改中予以完善。
二、立法失誤之二：對(duì)法的功能認(rèn)識(shí)不足，對(duì)訴訟法的立法投入較小。修改的思路：加大修改訴訟法及制定和修改相關(guān)法規(guī)則的研究資金和研究力量的投入。
系統(tǒng)法學(xué)認(rèn)為，法的功能是一定社會(huì)系統(tǒng)運(yùn)行的唯一依據(jù)。從微觀上看，人們的一切行為、一切社會(huì)活動(dòng)都處在法的規(guī)定范圍之內(nèi)，要么是法所禁止的，要么是法要求必須去做的，其余的，則是法允許人們自由地做或不做的；從宏觀上看，所有相對(duì)獨(dú)立的社會(huì)系統(tǒng)的運(yùn)行，包括它的形成和存在、發(fā)展和變化、進(jìn)步和倒退，均以法為依據(jù)；而其他任何行為規(guī)則都不能成為社會(huì)系統(tǒng)運(yùn)行的依據(jù)。執(zhí)法活動(dòng)也屬于社會(huì)活動(dòng)，任何社會(huì)的執(zhí)法活動(dòng)也象其他社會(huì)活動(dòng)一樣，都是在法的規(guī)定范圍之內(nèi)、依據(jù)著法進(jìn)行的。因此,如果執(zhí)法活動(dòng)不能正常有序地進(jìn)行,那根源一定是它所依據(jù)的法存在缺陷,而不是執(zhí)法人員道德教育欠缺,更不是其他方面有什么欠缺。
孟子有句話，叫做“徒法不能以自行”⑤，這句話一般被解釋為，“法不能自己運(yùn)行起來”，引用這一名言的言外之意，多數(shù)是“再好的法沒有人來很好地執(zhí)行也是沒有用的”。這種理解和使用是否符合孟子的原意這里姑且不論，但這種觀點(diǎn)卻是個(gè)很普遍、很流行、很嚴(yán)重，因而對(duì)我國的立法影響甚大的認(rèn)識(shí)誤區(qū)，因?yàn)樗褕?zhí)法的人和執(zhí)法活動(dòng)當(dāng)做法的規(guī)定范圍之外的事情了。法的功能是能夠成為“行”的依據(jù)，而不是“自行”，法從來就不能“自行”；執(zhí)法活動(dòng)看似是讓法“行”起來的活動(dòng)，其實(shí)，法并沒有“行”，而是執(zhí)法人員（本文特指司法人員和公安機(jī)關(guān)的執(zhí)法人員）在依法而“行”。執(zhí)法人員的“行”與普通人的“行”沒什么兩樣，都是依法而“行”，并不是超脫于法之外讓法“行”起來。執(zhí)法者對(duì)實(shí)體法執(zhí)行得好也罷，執(zhí)行得不好也罷，都是執(zhí)法者依法而“行”的結(jié)果。例如：執(zhí)法中超期羈押、超期結(jié)案情況的普遍存在，是沒有要求執(zhí)法人員嚴(yán)格執(zhí)行羈押期限、辦案期限的法規(guī)則，有的是規(guī)定在訴訟法當(dāng)中的這方面的道義信條，執(zhí)法人員依法而不是依道義信條而“行”，當(dāng)然會(huì)“行”出超期羈押、超期結(jié)案普遍存在的結(jié)果；占有很大比例的執(zhí)法人員素質(zhì)低下，根源在于這些人員進(jìn)入執(zhí)法崗位時(shí)，我們還沒有制定出嚴(yán)格的、科學(xué)的執(zhí)法人員遴選的法規(guī)則，依據(jù)當(dāng)時(shí)的法規(guī)則，素質(zhì)低下的人員是可以進(jìn)入執(zhí)法崗位的，“組織人事部門”依據(jù)這樣的法規(guī)則而“行”，當(dāng)然會(huì)“行”出很大比例的執(zhí)法人員素質(zhì)低下的結(jié)果，進(jìn)而，這些人又“行”出使許多實(shí)體法不能貫徹執(zhí)行的結(jié)果。因此，法不能“自行”的事實(shí)，不能成為主張?jiān)诹⒎ㄖ饨鉀Q法的實(shí)施問題的根據(jù)，卻足以引起人們對(duì)以往有關(guān)法的功能的認(rèn)識(shí)進(jìn)行必要的反思。
2003年以來法學(xué)界討論較多的司法改革，實(shí)質(zhì)上是以訴訟法為主的一系列法規(guī)則的制定和修改，離開這些立法活動(dòng)，司法改革就無從談起。三大訴訟法的修改是大面積的和重要的司法改革。修改后的訴訟法頒布施行后，司法活動(dòng)將依據(jù)新的法規(guī)則系統(tǒng)（不僅僅是訴訟法）運(yùn)行，運(yùn)行得好，便是改革的成功，運(yùn)行得不好，就是改革的失敗�？床坏剿痉ɑ顒�(dòng)與法的這種依據(jù)與被依據(jù)、規(guī)定與被規(guī)定的關(guān)系，企圖拋開法、在法之外尋找司法改革之路是完全行不通的。
我國三大訴訟法的制定及《刑事訴訟法》的第一次修改，以及相關(guān)的立法活動(dòng)，未能保證所制定和修改的三大訴訟法能夠在現(xiàn)實(shí)生活中得到嚴(yán)格執(zhí)行，進(jìn)而也未能保證有關(guān)實(shí)體法的嚴(yán)格執(zhí)行。雖然在制定和修改后不久，有關(guān)執(zhí)法機(jī)關(guān)（本文特指司法機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)）甚至立法機(jī)關(guān)，就做出了或聯(lián)合做出了比訴訟法條文還要多得多的大量的司法解釋或立法解釋，但還是在僅過了十年左右的時(shí)間，就不得不決定對(duì)它進(jìn)行修改了。這與當(dāng)初立法時(shí)對(duì)法的功能認(rèn)識(shí)不足、投入太小有直接關(guān)系。因?yàn)槿绻?dāng)初我們?cè)谥贫ɑ蛐薷娜笤V訟法時(shí)，認(rèn)識(shí)到法的功能是社會(huì)系統(tǒng)運(yùn)行的唯一依據(jù)，從而投入較多的研究資金和研究力量的話，許多這次修改中要解決的問題，在當(dāng)時(shí)就是能夠解決的。以《刑事訴訟法》的修改為例：對(duì)證人拒不出庭作證的行為設(shè)置適當(dāng)?shù)膲毫�，在上次刑事訴訟法的修改中就是完全能夠做到的；對(duì)司法人員整體素質(zhì)不高這一嚴(yán)重的問題，也完全能夠在上次修改刑事訴訟法的過程中，提出調(diào)查報(bào)告和修改法官法、檢察官法、警察法草案，提出對(duì)有關(guān)執(zhí)法人員在一定時(shí)間內(nèi)實(shí)行淘汰的臨時(shí)性法規(guī)則草案，通過立法解決。因此，這次對(duì)三大訴訟法的修改，必須要對(duì)法是社會(huì)系統(tǒng)運(yùn)行的唯一依據(jù)的功能有充分的認(rèn)識(shí)，然后投入較大的研究資金和研究力量，爭取使修改后的訴訟法，能夠達(dá)到科學(xué)、完備、排列組合合理，在今后幾十年的時(shí)間里不必再做大修大改。
三大訴訟法主要是控制執(zhí)法活動(dòng)的，但控制執(zhí)法活動(dòng)不能僅靠訴訟法，訴訟法只有融入到我國社會(huì)的法規(guī)則系統(tǒng)的整體——法當(dāng)中去，才能發(fā)揮出它的功效。可是，我國在三大訴訟法制定之后，經(jīng)過很長時(shí)間才開始頒布法官法、檢察官法和警察法，而有關(guān)執(zhí)法人員待遇、淘汰的法規(guī)則至今沒有制定，已制定的有關(guān)執(zhí)法人員遴選、監(jiān)督、獎(jiǎng)懲、任免的法規(guī)則，又未能達(dá)到科學(xué)、完備和排列組合的合理。這次三大訴訟法的修改，如果不同時(shí)制定和完善這些相關(guān)的法規(guī)則，那么即使修改后的三大訴訟法是達(dá)到了最優(yōu)化的，也將無法在實(shí)際執(zhí)法生活中發(fā)揮出其應(yīng)有的最大功效。因此，在此次三大訴訟法修改的同時(shí)，完善與執(zhí)法活動(dòng)相關(guān)的其他法規(guī)則的工作也必須同步進(jìn)行，包括制定執(zhí)法人員、首先是法官的待遇和淘汰方面的法規(guī)則，修改法院組織法、檢察院組織法、法官法、檢察官法、警察法，完善對(duì)法官、檢察官、警察的監(jiān)督、獎(jiǎng)懲、任免等方面的法規(guī)則，以發(fā)揮法在控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)方面的整體功效。完成這些工作，也需要加大研究資金和研究力量的投入。
三、立法失誤之三：對(duì)訴訟法學(xué)的學(xué)科性質(zhì)認(rèn)識(shí)不足、未能在立法中借重軟科學(xué)研究。修改思路：組建兩個(gè)平行的調(diào)查、研究機(jī)構(gòu)，集中多學(xué)科的研究人才、綜合運(yùn)用多學(xué)科的研究成果和調(diào)查、研究方法，起草兩套各訴訟法的修改草案，供立法機(jī)構(gòu)選擇立法。
系統(tǒng)法學(xué)認(rèn)為，法學(xué)的研究對(duì)象有三個(gè)方面：一是法規(guī)則和法的規(guī)律，二是人的意志生成法的規(guī)律，三是社會(huì)系統(tǒng)運(yùn)行依據(jù)法的規(guī)律。法學(xué)就是以這些規(guī)律為研究對(duì)象的社會(huì)科學(xué)。傳統(tǒng)法學(xué)中所謂的法學(xué)分支學(xué)科━━━━━部門法學(xué)，如憲法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、行政法學(xué)、訴訟法學(xué)等，其實(shí)并不是法學(xué)的分支學(xué)科，而是人類應(yīng)用法學(xué)與其他科學(xué)對(duì)社會(huì)系統(tǒng)的各個(gè)方面實(shí)行控制的過程中所形成的各個(gè)不同學(xué)科，它們是法學(xué)與其他科學(xué)的邊緣學(xué)科，是以控制社會(huì)為研究對(duì)象的“社會(huì)控制學(xué)”的分支學(xué)科。訴訟法學(xué)實(shí)際上是以控制執(zhí)法活動(dòng)和訴訟活動(dòng)為研究對(duì)象的科學(xué)，是法學(xué)與政治學(xué)、社會(huì)學(xué)、社會(huì)心理學(xué)、行為科學(xué)、審判學(xué)、證據(jù)學(xué)、系統(tǒng)科學(xué)、某些自然科學(xué)和社會(huì)科學(xué)、邊緣科學(xué)、其他“社會(huì)控制學(xué)”分支學(xué)科等相交叉、相溶合的邊緣學(xué)科，是“社會(huì)控制學(xué)”的一個(gè)重要的分支學(xué)科。
立法過程是對(duì)社會(huì)系統(tǒng)實(shí)行控制的過程。對(duì)社會(huì)系統(tǒng)實(shí)行控制，是一項(xiàng)極其龐大的系統(tǒng)工程。這種控制需要應(yīng)用系統(tǒng)科學(xué)的方法，但前提必須是對(duì)整個(gè)社會(huì)系統(tǒng)的認(rèn)識(shí)已經(jīng)深化。對(duì)執(zhí)法活動(dòng)和訴訟活動(dòng)實(shí)行控制，是對(duì)整個(gè)社會(huì)系統(tǒng)實(shí)行控制的重要組成部分，當(dāng)然也需要對(duì)執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)及相關(guān)的社會(huì)系統(tǒng)有一個(gè)深化的認(rèn)識(shí)。認(rèn)識(shí)和控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)的任務(wù)當(dāng)然是極其艱巨復(fù)雜的。我國社會(huì)系統(tǒng)執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)的現(xiàn)狀到底如何？我們要設(shè)置的執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)的目標(biāo)模式應(yīng)當(dāng)是什么樣的？應(yīng)采取什么方式、用多長時(shí)間，使社會(huì)的執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)從現(xiàn)在的模式過渡到目標(biāo)模式？應(yīng)對(duì)哪些行為設(shè)置行為標(biāo)準(zhǔn)、壓力和施壓者？對(duì)某種違反行為標(biāo)準(zhǔn)的行為應(yīng)設(shè)置哪種壓力和多大的壓力？對(duì)某一壓力施加之后的社會(huì)效果如何進(jìn)行預(yù)測(cè)和評(píng)估？某一壓力應(yīng)由哪一機(jī)關(guān)施加？這些都是需要在認(rèn)識(shí)和控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)的過程中加以解決的。解決這些問題，需要進(jìn)行大量的社會(huì)學(xué)調(diào)查，又需要借助于各種科學(xué)的研究方法和研究成果，借鑒古今中外一切人類社會(huì)系統(tǒng)控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。這些社會(huì)調(diào)查、資料搜集、理論研究、提出法律草案的任務(wù)，任何單一學(xué)科的專家甚或單一學(xué)科的研究群體，都是無法勝任。
新興科學(xué)的勁旅━━━━━━軟科學(xué)的形成、發(fā)展和應(yīng)用，為我們打開了認(rèn)識(shí)和控制社會(huì)系統(tǒng),包括認(rèn)識(shí)和控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)這種龐然大物的大門。軟科學(xué)是綜合運(yùn)用自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、哲學(xué)和其他科學(xué)的理論和方法，去研究各種復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)象的內(nèi)在聯(lián)系和發(fā)展規(guī)律，為各環(huán)節(jié)的協(xié)調(diào)發(fā)展提供最優(yōu)化的方案和決策的科學(xué)。因此，要想真正認(rèn)識(shí)和控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)，必須要有以認(rèn)識(shí)和控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)為目的的軟科學(xué)研究的加盟，以集中多學(xué)科的精兵強(qiáng)將，用群體的智慧，達(dá)到現(xiàn)有條件下的訴訟法學(xué)研究的最高水平，達(dá)到現(xiàn)有條件下的訴訟立法的最高水平。
在三大訴訟法以往的立法活動(dòng)中，人們沒有認(rèn)識(shí)到訴訟法學(xué)不是法學(xué)的分支學(xué)科，而是邊緣學(xué)科、是社會(huì)控制學(xué)的分支，因而從未借重軟科學(xué)研究，即由多學(xué)科的專家、運(yùn)用多學(xué)科的理論和方法來進(jìn)行調(diào)查、研究、提出草案，而總是由各訴訟法學(xué)方面的專家組織人員、征求各訴訟法學(xué)界和實(shí)際工作部門的意見，提出修改草案。如有報(bào)導(dǎo)說，《刑事訴訟法》的第一次修改，就是“陳光中教授于1993年接受人大法工委的委托，親自帶領(lǐng)中國政法大學(xué)刑事訴訟法的專家學(xué)者，進(jìn)行國內(nèi)外的調(diào)查研究，經(jīng)過近一年的奮斗，提出了《中華人民共和國刑事訴訟法修改建議稿》，并加以論證。該建議稿共三編329條，連同論證的內(nèi)容達(dá)35萬字。該稿上報(bào)全國人大法工委后，65%的條文為1996年新修正的刑訴法所吸收。鑒于本研究成果的學(xué)術(shù)價(jià)值和在國家立法中的作用，該書獲北京市社科基金特別獎(jiǎng)和教育部高校優(yōu)秀科研成果一等獎(jiǎng)�！雹尬医z毫不否認(rèn)陳教授這種研究工作的價(jià)值，但是，如果有各相關(guān)學(xué)科比如政治學(xué)、社會(huì)學(xué)、社會(huì)心理學(xué)、系統(tǒng)科學(xué)及法理學(xué)等方面的專家、學(xué)者參加到他所“帶領(lǐng)”的人員當(dāng)中，有意識(shí)地遵循軟科學(xué)的研究規(guī)律進(jìn)行“奮斗”，是不是更符合《刑事訴訟法》修改的客觀要求呢？
應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)，我們已經(jīng)知道，訴訟法學(xué)并不是法學(xué)的分支學(xué)科，而是“社會(huì)控制學(xué)”的分支學(xué)科，是各相關(guān)學(xué)科的的邊緣學(xué)科；認(rèn)識(shí)和控制執(zhí)法活動(dòng)、訴訟活動(dòng)需要進(jìn)行軟科學(xué)研究。據(jù)此，筆者試對(duì)此次各個(gè)訴訟法的修改提出如下設(shè)想，以供立法機(jī)關(guān)參考：
㈠制定研究機(jī)構(gòu)的組建方案。先由全國人大常委會(huì)制定一個(gè)組建調(diào)查、研究、起草三大訴訟法的臨時(shí)機(jī)構(gòu)（以下簡稱研究機(jī)構(gòu)）的方案。該方案應(yīng)包括：研究人員的公開招聘程序；研究人員的較高待遇（月薪應(yīng)不低于15000元）；研究人員的構(gòu)成（應(yīng)包括三大訴訟法學(xué)專家和法理學(xué)、憲法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、行政法學(xué)、政治學(xué)、社會(huì)學(xué)、社會(huì)心理學(xué)、行為科學(xué)、系統(tǒng)科學(xué)、某些自然科學(xué)和社會(huì)科學(xué)、邊緣科學(xué)等學(xué)科的具有T型知識(shí)結(jié)構(gòu)的專家、學(xué)者）；研究人員的義務(wù)（包括終止一切其他職務(wù)活動(dòng)、贏利活動(dòng)、不得接受執(zhí)法機(jī)關(guān)給予的利益、終身不得在執(zhí)法機(jī)關(guān)工作等。）；研究機(jī)構(gòu)的設(shè)置（應(yīng)設(shè)立兩個(gè)平行的、人員構(gòu)成相同的機(jī)構(gòu)）、研究機(jī)構(gòu)總負(fù)責(zé)人的產(chǎn)生程序，及其他與機(jī)構(gòu)組建有關(guān)的內(nèi)容。
㈡提出研究經(jīng)費(fèi)的預(yù)算，對(duì)研究經(jīng)費(fèi)的使用進(jìn)行財(cái)會(huì)控制和審計(jì)監(jiān)督。由全國人大常委會(huì)向國家財(cái)政局提出研究經(jīng)費(fèi)預(yù)算報(bào)告，經(jīng)審批后，再公開聘任財(cái)會(huì)人員管理經(jīng)費(fèi)，委托審計(jì)師對(duì)經(jīng)費(fèi)的使用實(shí)行審計(jì)監(jiān)督。
㈢組建研究機(jī)構(gòu)。由全國人大常委會(huì)依據(jù)研究機(jī)構(gòu)的組建方案，將招聘的研究人員平分為兩組，分別組建兩個(gè)平行的、相同的研究機(jī)構(gòu)，各研究機(jī)構(gòu)內(nèi)部的研究人員再通過競選產(chǎn)生總負(fù)責(zé)人。由總負(fù)責(zé)人聘任各調(diào)查研究項(xiàng)目的負(fù)責(zé)人，總負(fù)責(zé)人與項(xiàng)目負(fù)責(zé)人組成研究機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)小組，領(lǐng)導(dǎo)小組分配、調(diào)動(dòng)研究人員，公開聘任一般工作人員。
㈣制定調(diào)查研究計(jì)劃、工作方式和任務(wù)。兩個(gè)研究機(jī)構(gòu)的領(lǐng)導(dǎo)小組會(huì)議，分別制定各自的調(diào)查、研究的計(jì)劃、工作方式和任務(wù)，包括確定調(diào)查、研究項(xiàng)目、課題、時(shí)間表、工作會(huì)議的召開等內(nèi)容，這方面可以吸收和借鑒國外某些軟科學(xué)研究組織的經(jīng)驗(yàn)，從國外軟科學(xué)研究機(jī)構(gòu)聘請(qǐng)顧問。
㈤形成修改草案和意見并征求意見。各研究機(jī)構(gòu)經(jīng)過調(diào)查、研究之后，分別按計(jì)劃同時(shí)形成本機(jī)構(gòu)的訴訟法修改草案和詳盡的論證意見，向全國人大常委會(huì)，和通過電視向全社會(huì)公民進(jìn)行宣講，并應(yīng)互相辯論，廣泛征求意見。
㈥完善修改草案和意見。各研究機(jī)構(gòu)在聽取社會(huì)各界的意見后，對(duì)各自提出的修改草案和意見進(jìn)行修改和完善，再向全國人大常委會(huì)提出最后的修改草案和論證意見。
㈦選擇草案。由全國人大常委會(huì)從兩個(gè)修改草案中選取一個(gè)作為藍(lán)本，吸收另一個(gè)草案中的部分內(nèi)容，形成提交人大代表大會(huì)審議的訴訟法修正案。在此過程中，人大常委會(huì)可從各研究機(jī)構(gòu)中選聘研究人員;各研究機(jī)構(gòu)的研究人員應(yīng)當(dāng)應(yīng)人大常委會(huì)的要求提供咨詢。
㈧進(jìn)入立法程序。由人大常委會(huì)按《立法法》規(guī)定程序?qū)⑿拚柑峤蝗舜蟠泶髸?huì)審議，進(jìn)行立法。
兩個(gè)研究機(jī)構(gòu)，應(yīng)按計(jì)劃同時(shí)或相繼分別進(jìn)行各個(gè)訴訟法的調(diào)查、研究、提出草案和意見的工作，并應(yīng)提出其他與各訴訟法相關(guān)法律的草案或修改草案及意見。
盡管系統(tǒng)法學(xué)提出后沒有引起法學(xué)界的注意，但是，在十年多的時(shí)間里，對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中的許多用現(xiàn)有的法學(xué)理論難以解釋的現(xiàn)象，筆者應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)進(jìn)行分析，總能得出令人滿意的答案；在各種合同的起草中，為收到較好的效果，筆者應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)設(shè)置合同條款，效果也很理想，而且屢試不爽。本文提出的應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)所看到的三大訴訟法的立法失誤，實(shí)際上是我國許多立法中帶有共性的問題；所提出的修改思路，也完全可以應(yīng)用到其他方面的立法當(dāng)中。筆者當(dāng)然希望這種分析能夠有助于我國立法水平的提高，但更希望能夠聽到法理學(xué)界的專家、學(xué)者以及從事實(shí)際法律工作的人士，對(duì)系統(tǒng)法學(xué)及應(yīng)用系統(tǒng)法學(xué)對(duì)立法的這種分析提出的質(zhì)疑，以使系統(tǒng)法學(xué)的基本概念和原理得到檢驗(yàn)。
注釋：
①見《系統(tǒng)法學(xué)大綱》 北大法律信息網(wǎng) 論文論著欄目。
②見《鑄鼎余心--刑事訴訟法修改前瞻實(shí)錄——刑事訴訟法修改之前瞻大型論壇實(shí)錄》 新浪財(cái)經(jīng)：http://finance.sina.com.cn 2004年11月22日。
③見陳光中、宋英輝：《關(guān)于刑事訴訟法再修改的幾點(diǎn)思考》 檢察日?qǐng)?bào)正義網(wǎng) 2003年11月07日。
④見李富成：《刑事訴訟法修改新動(dòng)向》 http://www.dffy.com 2004-10-17。
⑤見《孟子·離婁上》第一章。
⑥見《陳光中簡介》 中國訴訟法律網(wǎng)。
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