[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱18039次
股份公司設(shè)立的法律理論及律師實務(wù)
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
股份有限公司由于要向社會公眾發(fā)行股票，募集資金，關(guān)涉到社會公眾的利益，因此，無論從設(shè)立條件還是從設(shè)立方式或設(shè)立程序上說，股份有限公司的設(shè)立比有限責(zé)任公司的設(shè)立都更嚴(yán)格、更復(fù)雜。
一、股份有限公司的設(shè)立條件
根據(jù)公司法第七十七條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：“（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）發(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額；（三）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)；（六）有公司住所”。
（一）主體要件方面：是指股份公司的發(fā)起人必須符合法定資格，達到法定人數(shù)。為防止發(fā)起人在公司設(shè)立過程中徇私舞弊，損害其他認股人和公眾的利益，維護社會經(jīng)濟秩序，法律對股份公司發(fā)起人的要求比較嚴(yán)格。
對于股份公司發(fā)起人的資格限制，一般來說，自然人和法人均可以作為股份公司的發(fā)起人，但自然人發(fā)起人必須具有完全行為能力，法人作為發(fā)起人，則應(yīng)是法律上不受特別限制的法人。除上述概括規(guī)定外，法律一般還會對股份公司發(fā)起人的國籍、住所等做出限制，根據(jù)我國新公司法第七十九條的規(guī)定，須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。法律之所以做出這一強制要求，一方面是因為需要一定數(shù)量的發(fā)起人具體籌辦股份公司的創(chuàng)立活動，并且股份公司的設(shè)立過程較為復(fù)雜，歷時可能會很長，發(fā)起人在中國境內(nèi)擁有住所，會比較便于公司的設(shè)立活動；另一方面，相對于股份公司的其他股東而言，發(fā)起人在公司設(shè)立過程中或公司成立之后，均須依法承擔(dān)較重的法律責(zé)任，因此要求一定數(shù)量的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，有利于主管機關(guān)對其進行管理，也利于防止發(fā)起人利用設(shè)立股份公司來損害廣大社會公眾的利益。
至于股份公司發(fā)起人的人數(shù)限制，我國新舊公司法的規(guī)定有一個變化過程。舊公司法只是籠統(tǒng)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)有五人以上為發(fā)起人，國有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。新公司法第七十九條則規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人。由此可見，新法最明顯的變化是把設(shè)立股份公司的最低發(fā)起人數(shù)由五人下調(diào)至兩人，并且對發(fā)起人人數(shù)明確做出上限規(guī)定。新法的這一規(guī)定，減少了實踐中出現(xiàn)的為了硬性增加發(fā)起人，拉人來象征性持股的現(xiàn)象，使得股份公司的設(shè)立更為容易。此外，新法刪除了關(guān)于國有企業(yè)改建為股份有限公司的特別規(guī)定，體現(xiàn)了新法淡化所有制色彩，善待國有公司和民營公司的立法精神。
除了對公司發(fā)起人明確提出上述兩個方面的限制外，我國新公司法第八十條和第九十五條增加了發(fā)起人的責(zé)任規(guī)定。第八十條規(guī)定：“股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)”。新法要求發(fā)起人簽訂協(xié)議、明確各自的權(quán)利義務(wù)，主要是為了防止日后爭議或有利于解決爭議。除此之外，新法第九十五條區(qū)別各種不同情形進一步明確了發(fā)起人應(yīng)負的法律責(zé)任：“股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（一）公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；（二）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（三）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任”。
（二）財產(chǎn)要件方面：股份公司財產(chǎn)方面的設(shè)立要件，就是法律對股東出資條件的規(guī)定。股份公司是典型的資合公司，公司的存在和對外的信用基礎(chǔ)首先取決于公司股本。因此，法律對股份公司的設(shè)立一般都規(guī)定了較高的最低限額，并且根據(jù)我國舊公司法嚴(yán)格的法定資本制的要求，股東的出資還必須一次到位。舊法的這一規(guī)定，使得股份公司的設(shè)立存在較高的門檻，損害了投資者利用股份公司投資創(chuàng)業(yè)的積極性。
新公司法對此做出了修正，新法第八十一條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定”。第八十四條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資。以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任”。第八十五條規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。從上述規(guī)定可以看出，新法不僅將股份有限公司注冊資本的最低數(shù)額由1000萬元修改為500萬元，而且增加規(guī)定了出資額的分期繳納制度，這一修改的目的在于降低股份有限公司設(shè)立的門檻，促進公司上市，活躍市場經(jīng)濟發(fā)展。
但應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)新公司法的規(guī)定，采用募集方式設(shè)立的股份公司不得采用分期繳納制度。這主要是因為，采用公開募集方式設(shè)立股份公司的，由于涉及向社會公眾公開募集股份需要證券公司承銷（第88條）、需要簽訂代收股款協(xié)議（89條）等，如果允許認股人分期繳納，會帶來操作上的巨大不便。采用定向募集方式設(shè)立股份公司的，情況可能會稍好一點，但卻也存在同樣的問題。因此新法規(guī)定，對采用募集方式設(shè)立公司的，一律不得實行分期繳納制度。
其實，股份公司與有限責(zé)任公司在資本制度上的重大調(diào)整有著類似的立法背景與主旨，即與我國轟轟烈烈的市場經(jīng)濟體制改革相適應(yīng)，并因應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展的客觀要求，法律的修改應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)鼓勵投資交易，促進經(jīng)濟發(fā)展和擴大就業(yè)的精神。我國新公司法對公司資本制度的改革，正是在這一指導(dǎo)思想下實現(xiàn)的。另外，需要補充說明的是，國內(nèi)的外商投資企業(yè)一直適用的是可以分期繳納出資的規(guī)定，新法的這一修訂使外商投資企業(yè)不再享受“超國民待遇”，有利于內(nèi)資公司與外資公司的平等競爭，這對于強化投資者信心，迅速提高中國企業(yè)的國際競爭力，使之逐步適應(yīng)WTO規(guī)則的要求，融入世界經(jīng)濟大潮等都具有十分重要的意義。
在出資方式的規(guī)定上，根據(jù)新法第八十三條的規(guī)定，股份公司發(fā)起人的出資方式，適用新法第二十七條的規(guī)定。也就是說，在出資方式上，股份公司的規(guī)定與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同，關(guān)于新舊公司法在出資形式上的不同及其評析，請參考前文相關(guān)部分的論述。另外，股份公司也增加規(guī)定了發(fā)起人的出資填補責(zé)任，公司法第九十四條規(guī)定：“股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任”。通過同公司法第三十一條關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定相比，該條第一款規(guī)定的股東虛假出資時的補繳義務(wù)是有限責(zé)任公司所沒有要求的，這反映了立法者更加重視股份公司的資本充足，為保障交易安全，要求其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。但對于本條第二款規(guī)定的作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，法律一方面責(zé)令應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額，另一方面又要求公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。筆者個人認為，法律的這一規(guī)定對于股份公司的發(fā)起人課以了較重的法律責(zé)任，容易引發(fā)爭議。因為由于有限公司是帶有人合性質(zhì)的公司，股東人數(shù)較少，互相之間比較熟悉，所以對有限公司發(fā)起人做出這一規(guī)定可以理解，但新法把這一規(guī)定進一步推行到了股份公司，則難免失之過苛。不過無論采用何種方式的出資，根據(jù)公司法第九十二條的規(guī)定，發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。
（三）設(shè)立行為要件方面：主要是指發(fā)起人應(yīng)該按照公司法及相關(guān)法律法規(guī)的要求設(shè)立公司，保證在股份發(fā)行、籌辦事項、制訂公司章程、召開創(chuàng)立大會等方面完全符合公司法律的規(guī)定，這樣才能保證設(shè)立行為的合法有效，公司才能得以依法成立。在設(shè)立行為的要求方面，應(yīng)當(dāng)指出的是，新公司法進一步明確了在發(fā)起設(shè)立的情況下，不用召開創(chuàng)立大會，在發(fā)起人繳納出資后，按照法律規(guī)定選舉董事會和監(jiān)事會，申請設(shè)立登記即可；召開創(chuàng)立大會的規(guī)定，僅限于采用募集方式設(shè)立股份公司的這種情形。
（四）組織要件方面：主要是指公司應(yīng)當(dāng)有依法核準(zhǔn)使用的公司名稱，并建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。股份公司由于股權(quán)分散，股東人數(shù)眾多，管理起來十分不便，所以公司組織機構(gòu)的建立健全顯得更為重要。股份公司應(yīng)當(dāng)依法建立起股東會、董事會和監(jiān)事會，以更好地實現(xiàn)公司權(quán)利的分權(quán)和制衡，全力維護廣大投資者的利益。
（五）住所要件方面：住所在公司法上的重要性在總則部分已有論述，此處不贅。同有限責(zé)任公司一樣，股份公司的設(shè)立條件也由原來的“有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件”，修改為“有公司住所”，對設(shè)立條件有所簡化。事實上，實踐中對這個生產(chǎn)經(jīng)營條件本來也很難界定。
最后應(yīng)當(dāng)指出的是，新公司法刪除了股份公司設(shè)立和發(fā)行新股時須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)的程序，放寬了對股份公司設(shè)立及募集股份的要求，體現(xiàn)了我國推進政府職能轉(zhuǎn)變，完善社會主義市場經(jīng)濟體制的進程。
二、股份有限公司的設(shè)立方式和不同設(shè)立方式的設(shè)立登記程序
根據(jù)公司法第七十八條的規(guī)定：“股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式”。所謂發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。所謂募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。原則上，股份有限公司的設(shè)立既可以采取發(fā)起方式，也可以采取募集方式。但由于股份公司的設(shè)立所需的注冊資本過高，所以一般說來，募集方式是目前各國較為普遍采用的方式。
股份有限公司的設(shè)立程序，是指公司成立所必須進行的一系列包括認繳資本、訂立章程、登記注冊等行為的過程。其程序比任何形式的公司設(shè)立程序都要復(fù)雜與嚴(yán)格。股份有限公司的設(shè)立程序，因設(shè)立方式不同而有別。募集設(shè)立方式與發(fā)起設(shè)立方式相比，更加復(fù)雜，多了向社會或特定對象公開招募股份的一些步驟，但其他方面基本相同，下面予以簡要介紹。
（一）簽訂發(fā)起人協(xié)議。發(fā)起人協(xié)議是發(fā)起人之間以書面形式表達的共同設(shè)立公司、各自承擔(dān)一定設(shè)立義務(wù)的意思表示一致的行為，其僅規(guī)范發(fā)起階段發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。發(fā)起人協(xié)議的主要內(nèi)容一般包括：發(fā)起人的基本情況和擬設(shè)立的公司的基本情況，如發(fā)起人及其法定代表人的姓名、住所、國籍、職務(wù)以及將要設(shè)立的公司的名稱、住所和經(jīng)營范圍等；公司的設(shè)立方式；資本總額及發(fā)行的股份總數(shù)、注冊資本、每一發(fā)起人認購股份的數(shù)額；出資方式、期限、每股的金額等；發(fā)起人的權(quán)利義務(wù)以及內(nèi)部的職責(zé)分工；協(xié)議生效、終止時間、所附條件、以及協(xié)議適用法律、糾紛解決辦法等。
發(fā)起人的行為對公司的設(shè)立至關(guān)重要，因此各國或地區(qū)的公司立法均對發(fā)起人的義務(wù)和責(zé)任做出了明確規(guī)定。發(fā)起人的義務(wù)主要有：負責(zé)擬訂公司章程，在募集設(shè)立時，將所訂章程提交創(chuàng)立大會通過；負責(zé)辦理設(shè)立公司的審批手續(xù)；依公司法規(guī)定認購其應(yīng)認購的股份并按法律規(guī)定期限繳納股款；在募集設(shè)立時，負責(zé)辦理募股手續(xù)，制作招股說明書及認股書等股份發(fā)行事務(wù)；選舉公司的組織機構(gòu)等。發(fā)起人的責(zé)任集中體現(xiàn)在新公司法第九十五條的規(guī)定中，除此之外發(fā)起人還負有出資填補責(zé)任、不得抽回股本的責(zé)任等。
（二）制定公司章程。公司章程是公司設(shè)立的必備文件，由公司的發(fā)起人制定，并經(jīng)全體發(fā)起人簽名、蓋章，股份公司章程應(yīng)當(dāng)按照公司法第八十二條規(guī)定，載明法律規(guī)定的必要事項，當(dāng)然也可以載明股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項。
股份公司章程的制定因兩種設(shè)立方式的不同而有很大差別。發(fā)起設(shè)立的情況下，公司發(fā)起人一般較少，發(fā)起人之間經(jīng)過充分協(xié)商不難達成共識，因此公司章程由全體發(fā)起人共同制定，是全體發(fā)起人共同意志的反映。如果發(fā)起人經(jīng)協(xié)商而不能達成共識，則不同意公司章程內(nèi)容的人可以退出公司的設(shè)立活動。但在募集設(shè)立的情況下，公司章程只能先由發(fā)起人在充分協(xié)商一致的基礎(chǔ)上共同制定，然后在募集的股款繳足后舉行的公司創(chuàng)立大會上，經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，才能最終形成對全體股東有約束力的章程。因此，募集設(shè)立中制定的章程雖然體現(xiàn)了全體發(fā)起人的意志，但在創(chuàng)立大會上對公司章程投反對票或者棄權(quán)票的少數(shù)認股人只能服從其他多數(shù)人的意志。
（三）申請公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)。根據(jù)《公司登記管理條例》第十七條、第十八條、第十九條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。關(guān)于公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)制度的詳細論述，請參見總則部分的相關(guān)章節(jié)。
（四）認購股份。股份公司的兩種設(shè)立方式在這一設(shè)立程序上表現(xiàn)出最大的差異，募集設(shè)立方式由于要向社會公眾或者特定對象發(fā)行股份而要求更為復(fù)雜和嚴(yán)格的程序。
1、發(fā)起設(shè)立方式下的股份認購程序。
以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以書面形式認足公司章程規(guī)定發(fā)行的股份。即在確定了股份公司的資本及總股本數(shù)，每一股份的金額后，各發(fā)起人應(yīng)當(dāng)以書面形式許諾自己將要認購的股份數(shù)，并且各發(fā)起人所認購的股份總額及股款總額等于公司要發(fā)行的總股份及總資本額。否則，發(fā)起設(shè)立的形式不能成立。
但是根據(jù)新公司法第八十一條的規(guī)定，采取發(fā)起方式設(shè)立股份公司時，股款可以不再一次繳納，公司全體發(fā)起人的首次出資額只要不低于注冊資本的百分之二十，其余部分可以由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
2、募集設(shè)立方式下的股份認購程序。
以募集方式設(shè)立股份有限公司時，為了保護廣大投資者的利益，督促發(fā)起人積極參與經(jīng)營管理公司，法律一般都要求發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分。根據(jù)我國公司法第八十五條的規(guī)定，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
發(fā)起人認購部分股份后，剩余部分可以向社會或者特定對象公開募集，由于公開募集股份涉及到廣大社會公眾的利益，因此法律對此做出了嚴(yán)格的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)指出的是，由于這次《公司法》與《證券法》是同時修改的，理順了二者的調(diào)整范圍，因此舊公司法第八十四條、八十五條和八十六條的規(guī)定，原本屬于證券發(fā)行的內(nèi)容，所以新公司法將其刪除，而直接交由證券法進行規(guī)定，從而體現(xiàn)了兩部法律之間的和諧和銜接。根據(jù)這兩部法律的有關(guān)規(guī)定，公開募集股份一般要經(jīng)過下列程序：
首先，要經(jīng)過國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)， 任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。根據(jù)《證券法》第十二條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報送募股申請和下列文件：（一）公司章程；（二）發(fā)起人協(xié)議;；（三）發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明；（四）招股說明書；（五）代收股款銀行的名稱及地址；（六）承銷機構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的, 還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。國務(wù)院證券管理部門對發(fā)起人遞交和報送的文件進行審查，對符合法定條件的募股申請，予以批準(zhǔn)；對不符合法定條件的募股申請，不予批準(zhǔn)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已做出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。
其次，公開有關(guān)信息。為了保證廣大投資者的知情權(quán)，使其能夠在信息公開、信息真實的基礎(chǔ)上做出合理的決策，法律要求發(fā)起人向社會公開募集股份時，必須公開有關(guān)信息。公開信息的形式是以公告招股說明書的方式進行的。根據(jù)公司法第八十七條的規(guī)定，招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制訂的公司章程，并載明下列事項：（一）發(fā)起人認購的股份數(shù)；（二）每股的票面金額和發(fā)行價格；（三）無記名股票的發(fā)行總數(shù)；（四）募集資金的用途；（五）認股人的權(quán)利、義務(wù)；（六）本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可以撤回所認股份的說明。除公告招股說明書外，根據(jù)公司法第八十三條的規(guī)定，發(fā)起人還應(yīng)當(dāng)制作認股書。認股書上應(yīng)當(dāng)載明招股說明書規(guī)定的內(nèi)容，并由認股人填寫認購股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認股人一旦填寫了認股書，就應(yīng)當(dāng)按照所認購股數(shù)繳納股款，否則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
再次，由證券公司承銷，并同銀行簽訂代收股款協(xié)議。公司法第八十八條規(guī)定：“發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議”。第八十九條規(guī)定：“發(fā)起人向社會公開募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認股人出具收款單據(jù)，并負有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)”。
最后，報國務(wù)院證券管理部門備案。公司登記成立后，應(yīng)當(dāng)將募集了多少股份、如何募集等情況報國務(wù)院證券管理部門備案。修訂后的《證券法》第三十六條規(guī)定：“公開發(fā)行股票, 代銷、包銷期限屆滿, 發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案”。
3、繳納股款。發(fā)起人、社會公眾及特定對象認購股份以后，應(yīng)當(dāng)依法繳納自己所認購的全部股款。根據(jù)公司法第九十條的規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。
（五）建立公司機構(gòu)和申請設(shè)立登記。我國公司法針對股份公司兩種不同的設(shè)立方式規(guī)定了不同的設(shè)立登記程序。
1、以發(fā)起方式設(shè)立股份公司的
在發(fā)起設(shè)立方式下，發(fā)起人交付全部出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機關(guān)報送設(shè)立公司有關(guān)文件，申請設(shè)立登記。一般說來，認足及繳納了全部股款的發(fā)起人召集會議，選舉公司董事和監(jiān)事時，往往要得到超過股份總數(shù)半數(shù)以上的股份代表發(fā)起人的同意。然后由這些依法選任的董事和監(jiān)事，組成公司的董事會和監(jiān)事會，形成公司組織的基本框架。
2、以募集方式設(shè)立股份公司的
根據(jù)公司法第九十條的規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在繳足股款、驗資證明出具之后的三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會是在發(fā)行股份的股款繳足后指定的時間內(nèi)召開的，由發(fā)起人主持，全體認股人參加的大會，討論設(shè)立公司的重大事項及公司組織機構(gòu)的建立。凡是認購發(fā)行的股份并繳足了股款的人，都有權(quán)參與創(chuàng)立大會，行駛決策權(quán)，表達自己的意思。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開十五日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的認股人出席，方可舉行。
總共2頁 1 [2]
下一頁
