[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱8590次
公司設(shè)立的法律效力
注：
1、本文作者唐青林，中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長(zhǎng)辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護(hù)等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實(shí)務(wù)》（項(xiàng)先權(quán)博士主編，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
公司設(shè)立的法律效力也就是公司設(shè)立的法律后果。設(shè)立行為的后果不外乎兩種情況：一是經(jīng)過設(shè)立程序，符合法定條件，被核準(zhǔn)登記，公司取得法律人格，成為獨(dú)立的法律主體。二是經(jīng)過設(shè)立程序，不符合法定條件，不被核準(zhǔn)登記，公司設(shè)立失敗或公司被確認(rèn)為設(shè)立無效或被撤銷。無論公司成立還是不成立，發(fā)起人對(duì)其設(shè)立行為，都要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，這也是公司設(shè)立行為效力的重要表現(xiàn)。
（一）公司設(shè)立完成的效力。
公司設(shè)立完成，意味著公司自此取得法律人格，開始具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，可在注冊(cè)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)依法開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司成立后，即享有名稱權(quán)，發(fā)起人為公司設(shè)定的利益可由公司享有如接受出資及資產(chǎn)等。
公司成立后，發(fā)起人先前進(jìn)行的旨在取得公司法律人格的設(shè)立行為，其后果原則上都可以轉(zhuǎn)歸公司承受。但這并不能免除法律為了增強(qiáng)發(fā)起人的責(zé)任心，防止濫設(shè)公司以及以公司名義進(jìn)行欺詐活動(dòng)，而要求發(fā)起人對(duì)其設(shè)立行為所承擔(dān)的法律責(zé)任。這主要體現(xiàn)在公司法第三十一條規(guī)定的資本充實(shí)責(zé)任以及第九十五條規(guī)定的損害賠償責(zé)任。資本充實(shí)責(zé)任是指有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。發(fā)起人的損害賠償責(zé)任是指在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
（二）設(shè)立中公司的特殊法律地位。
對(duì)于設(shè)立中公司這一特殊組織形態(tài)，我國(guó)公司法并未涉及，理論上對(duì)于設(shè)立中公司的概念、成立時(shí)間及其法律地位一直存有很大爭(zhēng)議。有人認(rèn)為設(shè)立中公司成立于發(fā)起人認(rèn)購一股股份之時(shí)；有人認(rèn)為所謂設(shè)立中公司，系指公司名稱取得時(shí)起至設(shè)立登記完成前尚未取得法人資格之公司。一般認(rèn)為，設(shè)立中公司是一種權(quán)利能力受到限制的尚未取得法人資格的社團(tuán)，而發(fā)起人則處于設(shè)立中公司機(jī)關(guān)之地位。設(shè)立中公司與其后成立的公司具有密不可分的聯(lián)系，設(shè)立中公司是以公司設(shè)立和開業(yè)為目的的。因此，設(shè)立中公司圍繞公司設(shè)立所依法進(jìn)行的法律上和經(jīng)濟(jì)上之行為，其后果在公司成立后當(dāng)然轉(zhuǎn)歸成立后的公司承受，發(fā)起人不再承擔(dān)責(zé)任。而當(dāng)公司不能成立時(shí)，則由設(shè)立中公司和發(fā)起人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，但在一般情況下，設(shè)立中公司的財(cái)產(chǎn)責(zé)任是第一順序責(zé)任，即首位責(zé)任，發(fā)起人的財(cái)產(chǎn)責(zé)任是第二順序責(zé)任，即次位責(zé)任。
（二）公司設(shè)立失敗的效力。
公司設(shè)立失敗，是指公司未能完成設(shè)立行為的情形。公司設(shè)立失敗的原因有很多種，但最為常見的原因是公司設(shè)立在條件上和程序上存在瑕疵，公司登記機(jī)關(guān)以合法理由不予登記，拒絕頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，因而使得公司設(shè)立行為未能夠全部完成。
公司設(shè)立失敗意味著發(fā)起人為公司設(shè)定的利益仍由發(fā)起人享有。同時(shí)根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，公司設(shè)立失敗時(shí)，發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任，并對(duì)認(rèn)股人所繳納股款并加算銀行同期存款利息負(fù)連帶返還責(zé)任。
（三）公司設(shè)立無效和撤銷的效力。
公司設(shè)立無效，是指公司設(shè)立雖然在形式上已經(jīng)完成甚至公司已經(jīng)獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但實(shí)質(zhì)上卻存在著條件或程序方面的缺陷，或者說設(shè)立有瑕疵，故法律認(rèn)為該公司應(yīng)當(dāng)撤銷，該公司的設(shè)立應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無效。公司設(shè)立無效主要是因?yàn)樵O(shè)立行為違反法律規(guī)定引起的，如發(fā)起人或股東低于法定人數(shù)，章程缺乏必要記載事項(xiàng)或存在違反公序良俗的記載；公司未召開股東大會(huì)；公司資本不足以至影響公司之目的的實(shí)現(xiàn)等。
我國(guó)公司法上并無公司設(shè)立無效制度的明確系統(tǒng)的規(guī)定，從規(guī)定公司設(shè)立無效制度的國(guó)家來看，大致有兩種不同的立法模式：一是雙重模式，如法國(guó)、日本同時(shí)規(guī)定了公司設(shè)立無效與撤銷；二是單一模式，如德國(guó)只規(guī)定公司設(shè)立的無效而未規(guī)定撤銷。
從各國(guó)或地區(qū)的公司立法來看，公司設(shè)立無效的法律后果因設(shè)立無效的原因不同而有所差別。如果公司設(shè)立無效是因?yàn)樵O(shè)立程序違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定等客觀瑕疵而導(dǎo)致的，則公司終止，其法律人格滅失；如果公司設(shè)立無效是由于設(shè)立人的主觀瑕疵造成的，且該無效原因只存在于某股東，則經(jīng)由其他股東協(xié)議一致，可以保留該公司，對(duì)存有無效原因的股東視為退出公司。
一般認(rèn)為，我國(guó)公司立法對(duì)于公司設(shè)立無效制度的規(guī)定暗含在兩個(gè)條款中，即公司法第三十一條和第一百九十九條。第三十一條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任”。第一百九十九條規(guī)定：“辦理登記時(shí)虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正……情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。從上述兩個(gè)條文可以看出，我國(guó)公司法對(duì)于類似設(shè)立無效的情形，傾向于事后補(bǔ)救辦法，即公司登記機(jī)關(guān)有權(quán)要求有關(guān)責(zé)任人消除無效因素，但不否認(rèn)其公司人格。
