[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱14102次
國有獨資公司的法律理論及律師實務(wù)
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
在公司法修改過程，圍繞鑒于國有獨資公司的存廢問題曾存在很大爭議，許多人表達了不同看法。有學(xué)者指出，公司立法應(yīng)體現(xiàn)平等精神，一視同仁地對待不同類型的企業(yè)，因此新公司法應(yīng)當(dāng)減少專門針對國有企業(yè)所作的規(guī)定，并且原“國有獨資公司”一節(jié)使得舊公司法在體例上失衡，內(nèi)容也不適當(dāng)，賦予國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立有限責(zé)任公司的特權(quán)，有悖于公平競爭的市場運行原則。王寶樹教授認為，公司立法與國有企業(yè)改革立法宜分別進行。公司立法與國有企業(yè)改革立法的混同進行，使公司法中出現(xiàn)了不少僅適用于國有企業(yè)改革或國有投資主體的規(guī)則，導(dǎo)致規(guī)則之間的不協(xié)調(diào)，不利于公司法的實施。國有企業(yè)改革是一項自身特點很突出的問題，單獨立法有利于解決國有企業(yè)改革的國有財產(chǎn)保護、國有職工安置、土地使用處置、國有資產(chǎn)的運營體制、國有股股權(quán)的行使等特殊問題，公司法完善的是國有企業(yè)改建為公司后遵循的規(guī)則。
但原公司法關(guān)于國有獨資公司的規(guī)定，客觀上對國企改革起到積極推動作用，因此，修訂后的新《公司法》在“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu)”一章中，保留了“國有獨資公司的特別規(guī)定”，并根據(jù)近年來我國國有企業(yè)改革和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制改革的成果，對舊法關(guān)于國有獨資公司的有關(guān)規(guī)定進行了修改完善，意圖為其深入改革繼續(xù)提供制度支持。
一、國有獨資公司的概念和特征
國有獨資公司是中國公司法借鑒世界通行的公司制度，根據(jù)中國的實際情況，在全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制情況下，引導(dǎo)企業(yè)走現(xiàn)代企業(yè)制度道路而設(shè)立的一種公司類型。根據(jù)公司法第六十五條的規(guī)定，所謂國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務(wù)院或者地方人民政府委托本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司�？梢钥闯�，新法對于國有獨資公司的定義進行了重新定位，這主要是與目前國有資產(chǎn)監(jiān)督管理體制適應(yīng)，它不僅明確了國有獨資公司的范圍，而且強調(diào)了國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)作為國有獨資公司唯一股東的排他性地位。
根據(jù)公司法的規(guī)定，可以把國有獨資公司的特征概括為以下兩個基本方面：（一）國有獨資公司是特殊的一人公司。國有獨資公司的股東是唯一的，即是由一個股東投資設(shè)立的，從這個意義上來說，國有獨資公司是一人公司。在公司法修改過程中，曾有學(xué)者提出在確立了一人公司法律地位的前提下，不必再對國有獨資公司單獨立法，因為國有獨資公司是一人公司的一個類型，其可以參照適用一人公司的有關(guān)規(guī)定。但國有獨資公司是特殊的一人公司，它的投資主體不僅是唯一的，而且是法定的，即國有獨資公司只能是由國家單獨出資設(shè)立的。這一點不同于普通的一人公司。普通的一人公司可以由一個自然人或法人股東投資設(shè)立，但該自然人股東或法人股東是不特定的，并不局限于國家。因此，從這個意義上說，國有獨資公司是一種特殊類型的一人公司。（二）國有獨資公司是特殊的有限責(zé)任公司。國有獨資公司的資本不劃分為等額股份，不屬于股份有限公司。它同一般的有限責(zé)任公司一樣，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司與股東互相獨立。不過國有獨資公司與一般的有限責(zé)任公司在股東人數(shù)、股東身份、章程制定、公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生、職權(quán)等方面還是存在很大不同。因此，國有獨資公司是一種比較特殊的有限責(zé)任公司。
二、國有獨資公司的章程和特殊的組織機構(gòu)
由于國有獨資公司是為促進國有企業(yè)制度改革而專門創(chuàng)立的一種特殊公司形態(tài)，所以法律針對其特殊性做出了一些特別規(guī)定。因此，對于國有獨資公司的設(shè)立和組織機構(gòu)，首先應(yīng)當(dāng)適用法律的特別規(guī)定；在沒有法律的專門規(guī)定時，才能適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的一般規(guī)定。
（一）國有獨資公司的章程
公司章程是一個公司組織設(shè)立和進行活動必不可少的具有約束力的重要法律文件。公司章程在公司外部關(guān)系中，表明該公司的法律形式、公司名稱、經(jīng)營范圍、資本數(shù)額、公司住所等，是公司登記機關(guān)對申請設(shè)立公司據(jù)以審核的依據(jù)，也是交易相對人與該公司進行經(jīng)濟交往時據(jù)以了解公司情況的基本依據(jù)；公司章程在公司內(nèi)部關(guān)系中，表明股東就設(shè)立公司對重要事項達成一致協(xié)議，在公司存續(xù)期間，公司章程所載事項對公司股東、董事、監(jiān)事及所聘任高級管理人員具有約束效力。
國有獨資公司作為有限責(zé)任公司的一種特殊形式，其設(shè)立也必須依法制定公司章程。根據(jù)公司法第六十六條的規(guī)定：“國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)”。這一規(guī)定明確了國有獨資公司章程制定的主體及制定、批準(zhǔn)程序，但對于章程應(yīng)當(dāng)記載的事項則沒有進一步的規(guī)定。因此，根據(jù)公司法第六十五條的立法精神，對于章程記載事項應(yīng)當(dāng)適用法律對于有限責(zé)任公司的一般規(guī)定，即根據(jù)公司法第二十五的規(guī)定來確定章程應(yīng)當(dāng)記載的內(nèi)容。
（二）國有獨資公司的權(quán)利機構(gòu)
前文已經(jīng)論述，股東（大）會是公司的權(quán)利機構(gòu)，對公司重大事項實行決策權(quán)。但國有獨資公司作為一種特殊類型的公司，其權(quán)利機構(gòu)也具有一定的特殊性。根據(jù)公司法第六十七條的規(guī)定，國有獨資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使股東會職權(quán)。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)可以授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。至于何謂重要的國有獨資公司，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定確定，通常是指那些關(guān)系國家安全和國民經(jīng)濟命脈的重要行業(yè)和關(guān)鍵領(lǐng)域中的國有獨資公司，包括涉及國家安全的行業(yè)，自然壟斷的行業(yè)，提供重要公共產(chǎn)品和服務(wù)的行業(yè)以及支柱產(chǎn)業(yè)和高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)中的重要的國有獨資公司。
根據(jù)第六十七條的規(guī)定，一般情況下，由國有獨資公司的董事會來行使公司法第三十八條規(guī)定的股東會的部分職權(quán)，具體包括決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案，審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案等等，具體職權(quán)需要根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的授權(quán)來確定。但對于公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券這五項涉及所有者權(quán)益的核心問題，則只能由公司出資人的代表即國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)來決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，還應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。法律的這一規(guī)定，不僅符合公司法的基本原理與我國的實際情況，而且有利于保證國家對國有獨資公司的最終控制權(quán)。
（三）國有獨資公司的董事會和經(jīng)理
為了完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，加快建立現(xiàn)代企業(yè)制度，適應(yīng)新的國有資產(chǎn)管理體制的要求，依法規(guī)范地行使出資人權(quán)利，國有獨資公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會。其董事會的職權(quán)與一般有限責(zé)任公司的職權(quán)相同，因此應(yīng)當(dāng)依照公司法第四十七條的規(guī)定依法行使職權(quán)。但國有獨資公司董事會的職權(quán)范圍比一般有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)更寬泛，因為其可以根據(jù)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理的授權(quán)行使公司股東會的部分職權(quán)。因此，國有獨資公司的董事會除按第四十七條的規(guī)定依法行使其本身職權(quán)外，還可以依據(jù)第六十七條的規(guī)定行使股東會的部分職權(quán)。
公司董事的每屆任期不得超過三年。為了調(diào)動職工的積極性，體現(xiàn)社會主義國家全心全意依靠職工群眾，維護職工權(quán)益的根本要求，法律還規(guī)定，國有獨資公司的董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。為了維護出資人權(quán)益，董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是為了完善法人治理結(jié)構(gòu)，推行職工民主管理，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。但與一般的有限責(zé)任公司不同，國有獨資公司的董事長、副董事長不是通過董事互選產(chǎn)生的，而是由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從董事會成員中指定的，這是由國有獨資公司董事會承擔(dān)股東會部分職權(quán)這一特殊要求所決定的。
為了提高董事會的工作效率，減輕其工作負擔(dān)，公司法第六十九條規(guī)定，國有獨資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。同一般有限責(zé)任公司的經(jīng)理一樣，國有獨資公司的經(jīng)理也是輔助董事會執(zhí)行業(yè)務(wù)的人員，因此其應(yīng)當(dāng)依照公司法第五十條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理的相關(guān)規(guī)定行使其職權(quán)。本著精簡機構(gòu)、提高效率的工作原則，我國公司法還規(guī)定，經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。
為了督促董事會成員和高級管理人員勤勉謹慎地忠實工作，為國有資產(chǎn)的保值增值盡心盡力，公司法第七十條規(guī)定：“國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職�！�
（四）國有獨資公司的監(jiān)事會
國有獨資公司是由國家單獨投資設(shè)立的，其資本全部是國有資產(chǎn)，為了保證投入到國有獨資公司的國有資產(chǎn)通過生產(chǎn)經(jīng)營活動能夠得到保值和增值，必須加強對國有獨資公司的監(jiān)督。因此，完善國有獨資公司的治理結(jié)構(gòu)，健全其監(jiān)事會的設(shè)置和工作機制，保障監(jiān)事會切實起到對董事會、經(jīng)營管理人員行為的監(jiān)督制約作用是十分必要的。
根據(jù)公司法第七十一條的規(guī)定：“國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定”�？梢�，新公司法不僅調(diào)整了監(jiān)事會的人員比例，由以前的最低三人調(diào)整為現(xiàn)在的最低五人，充實了監(jiān)事會的監(jiān)督力量，而且明確規(guī)定了職工監(jiān)事的比例不得低于三分之一，有利于更好地發(fā)揮職工的主人翁作用。
監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。
公司法第七十一條規(guī)定：“監(jiān)事會行使本法第五十四條第（一）項至第（三）項規(guī)定的職權(quán)和國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)�！边@就是說，國有獨資公司監(jiān)事會的職權(quán)來源于兩方面的規(guī)定：一是公司法第五十四的規(guī)定，二是國務(wù)院規(guī)定的其他職權(quán)。根據(jù)公司法第五十四條第（一）項至第（三）項的規(guī)定，監(jiān)事會行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正。
根據(jù)國務(wù)院《國有企業(yè)監(jiān)事會暫行條例》的規(guī)定，監(jiān)事會履行下列職責(zé)：（一）檢查企業(yè)貫徹執(zhí)行有關(guān)法律、行政法規(guī)和規(guī)章制度的情況；（二）檢查企業(yè)財務(wù)，查閱企業(yè)的財務(wù)會計資料及與企業(yè)經(jīng)營管理活動有關(guān)的其他資料，驗證企業(yè)財務(wù)會計報告的真實 性、合法性；（三）檢查企業(yè)的經(jīng)營效益、利潤分配、國有資產(chǎn)保值增值、資產(chǎn)運營等情況；（四）檢查企業(yè)負責(zé)人的經(jīng)營行為，并對其經(jīng)營管理業(yè)績進行評價，提出獎懲、任免建議。上述規(guī)定充實了國有獨資公司監(jiān)事會的職權(quán)，為進一步健全和加強對國有獨資公司的有效管理提供了法律依據(jù)。
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
