[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱14619次
公司法總則部分的法律理論及律師實務(wù)
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
公司法作為最重要的商法之一，其法律理論及實務(wù)中出現(xiàn)的問題都異常復(fù)雜。尤其是我國現(xiàn)在正處于市場經(jīng)濟飛速發(fā)展時期，各種新興的經(jīng)濟現(xiàn)象急需尋求法律的支持與規(guī)范。然而法律作為一種社會生活的調(diào)節(jié)器，永遠存在著其內(nèi)在固有的缺陷，即具有滯后性與局限性。因此，指望一部法律規(guī)范來完全包容或覆蓋社會生活中的各種現(xiàn)象是基本不可能的。所以，法律理論部分的研究對于解決實務(wù)問題來說是必不可少的，尤其是在我國立法體制尚不完善，立法技術(shù)尚不嫻熟，而經(jīng)濟又快速發(fā)展的今天。只有超越了具體法律條文的理論研究，才能更深刻地理解根據(jù)法律理論建構(gòu)起來的具體條文的真正內(nèi)涵，也才能在沒有相應(yīng)法條予以規(guī)范的前提下，對實踐中新出現(xiàn)的問題予以科學(xué)合理的規(guī)制。
公司法總則部分正是站在這樣一個概括的高度，針對不同類型的公司形式對公司這種經(jīng)濟組織形式的共性進行分析概括，對公司不同于其他經(jīng)濟形式的特征予以明確，從而為更深刻地理解這種具有強大生命力的企業(yè)經(jīng)濟形式提供科學(xué)的依據(jù)。
第一節(jié) 公司的概念、特征及其能力
一、公司的概念
在對公司理論及實務(wù)問題進行探討之前，首先應(yīng)當明確公司的概念及其特征，對什么類型的企業(yè)才算是公司，公司具有哪些不同于其他經(jīng)濟形態(tài)的特征予以明確，然后才能對癥下藥，針對實踐中出現(xiàn)的問題決定是適用公司法律制度還是其他法律制度。當然公司作為世界各國頻繁使用的法律詞匯之一，在各國的具體內(nèi)涵都不太一樣，現(xiàn)在僅針對我國法律及實務(wù)的認識，對公司的概念及特征予以探討。
根據(jù)《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第二條：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”。第三條：“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。“有限責(zé)任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任”。據(jù)此，我們可以把公司的概念概括為：公司是指股東按照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認繳的出資額或所認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。
二、公司的特征
根據(jù)公司的概念，可以明了公司至少具有以下幾個方面的特征：
第一，公司是以營利為目的的企業(yè)組織。營利性是所有企業(yè)所共同具有的特征之一，公司作為企業(yè)組織的一種，當然具有營利性。公司是由股東出資設(shè)立的，股東投資設(shè)立公司的目的就是在于追求盈利，通過公司實現(xiàn)投資的回報和收益，這就決定了公司必然要最大限度的追求經(jīng)營利潤，公司只不過是投資者實現(xiàn)自身利潤的工具而已。正是這一點決定了營利性是公司的固有特征之一。
第二，公司是具有獨立的法人地位的企業(yè)組織。企業(yè)組織的形式有很多種，有的具有法人資格，有的不具有法人資格，公司屬于具有法人資格的企業(yè)組織形式。這是公司與合伙等不具有法人資格的企業(yè)形態(tài)的最大區(qū)別。這一區(qū)別決定了公司與非法人形態(tài)的企業(yè)在議事規(guī)則、組織結(jié)構(gòu)、責(zé)任承擔(dān)等方面的諸多不同。所謂法人，是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的特征在于其具有獨立的人格，獨立的組織機構(gòu)、獨立的財產(chǎn)，能夠獨立承擔(dān)責(zé)任。公司作為具有獨立法人資格的企業(yè)組織，當然具有法人的上述特征，具體表現(xiàn)在：
1、公司擁有獨立的財產(chǎn)。這種獨立財產(chǎn)既是公司賴以進行業(yè)務(wù)經(jīng)營的物質(zhì)條件和經(jīng)營條件，也是公司獨立承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任的物質(zhì)保證。公司的財產(chǎn)雖是由股東投資構(gòu)成的，但股東一旦出資，即喪失了對其財產(chǎn)的所有權(quán)，既不能擅自抽回其出資，也不能再對其出資財產(chǎn)享有占有、處分等權(quán)利，否則就構(gòu)成對公司財產(chǎn)的侵犯。公司的這種獨立的財產(chǎn)權(quán)是得到法律的明確認可的，公司法第三條規(guī)定，公司“有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)”。至于公司的這種法人財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)及內(nèi)容下文會專門進行闡述，此處不贅。
2、公司擁有獨立的組織機構(gòu)。公司法對公司的組織機構(gòu)設(shè)有嚴格的要求，擁有獨立的組織機構(gòu)既是公司獨立進行決策、經(jīng)營的組織條件，也是法律做出的法定要求。只有擁有獨立的組織機構(gòu)，才能保證公司能夠擁有獨立于股東意思的獨立意思，從而從組織上保證公司具有獨立的法律人格。公司的組織機構(gòu)一般包括股東會，公司的權(quán)利機構(gòu)，也是決策機構(gòu)；董事會，公司的執(zhí)行機構(gòu)，負責(zé)股東會決議的執(zhí)行，是公司具體的經(jīng)營機構(gòu)；監(jiān)事會，是公司專門的監(jiān)督機構(gòu)，對股東、董事等高級管理人員及公司本身的行為進行監(jiān)督。
3、公司獨立承擔(dān)責(zé)任。這是公司具有獨立法律人格的集中表現(xiàn)，也是公司具有法人地位的標志。公司既然擁有獨立的法人財產(chǎn)權(quán)，享有一系列權(quán)利，當然也應(yīng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的義務(wù)與責(zé)任。公司的責(zé)任與股東的責(zé)任是分立的，股東只以其認繳的出資額或所認購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，經(jīng)營過程中一旦發(fā)生風(fēng)險，只能由公司以其獨立的法人財產(chǎn)對外承擔(dān)獨立的責(zé)任。即使公司的財產(chǎn)不能償還相應(yīng)的債務(wù)，公司股東也不再承擔(dān)補充賠償義務(wù)。正是這種公司財產(chǎn)的獨立性與公司責(zé)任的獨立性，保障了投資者的安全，使得公司這種經(jīng)濟組織形式對投資者愈發(fā)顯現(xiàn)出其超凡的吸引力。
第三，公司是依照法定條件和程序設(shè)立的企業(yè)法人。雖然依法設(shè)立是法律對各種法人的共同要求，但公司法對公司設(shè)立的條件和程序較其他一般法人更為嚴格。在公司法中，不僅明確規(guī)定了公司設(shè)立的條件，而且規(guī)定了嚴格的設(shè)立程序，其中包括設(shè)立活動的基本要求、股東認繳出資、公司的組織機構(gòu)及各組織機構(gòu)的議事程序與規(guī)則等。并且這些規(guī)定都屬于強行法上的要求，公司只有嚴格遵循這些條件和程序才能最終獲得法律的認可。
另外，根據(jù)傳統(tǒng)公司法理論，公司的另一大特征是公司的社團性，即公司屬于社團法人，是以人的集合為基礎(chǔ)的。社團性與獨立性被傳統(tǒng)公司法認為是公司的兩大本質(zhì)。公司的社團性最突出地表現(xiàn)在公司是建立在成員之復(fù)數(shù)基礎(chǔ)之上的。法人最初就是根據(jù)經(jīng)濟活動中人們的合作而產(chǎn)生的一種人的結(jié)合體。“法人為有團體名義之多數(shù)人集合”表明人之聯(lián)合是傳統(tǒng)法人理論的基礎(chǔ)。然而，隨著世界范圍內(nèi)對一人公司越來越多的認可，我國公司法修改之后也明確承認了一人公司的存在，使得公司的社團性理論遇到了前所未有的挑戰(zhàn)。如果說公司法修改之前所允許存在的國有獨資有限公司是法人社團性例外的話，那么公司法修改之后，隨著對有限責(zé)任公司最低股東人數(shù)的取消，以及一人公司的法律承認，公司社團性已經(jīng)受到了前所未有的沖擊，僅用公司社團性例外的說法來闡釋上述現(xiàn)象已經(jīng)很難讓人信服，繼續(xù)拘泥于社團本質(zhì)論很顯然也不足以解說一人公司存在并迅速發(fā)展的實踐。
三、公司的能力
公司既為具有獨立主體資格的法人組織，理應(yīng)當同其他民事主體一樣，具有一定的能力。公司的能力是指公司作為權(quán)利義務(wù)主體享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的能力，公司的能力是由國家法律規(guī)定的。公司的能力是一個非常抽象的概念，但其所涉及到的實踐問題卻豐富而具體，如公司轉(zhuǎn)投資行為的效力、公司對外擔(dān)保行為的效力、公司超越經(jīng)營范圍訂立的合同效力等，這些公司法律實務(wù)中頻繁發(fā)生的常見問題，都可以在理論上歸結(jié)為公司的能力問題。公司的能力主要包括公司的權(quán)利能力、公司的行為能力和公司的責(zé)任能力幾個方面。
（一）公司的權(quán)利能力
公司的權(quán)利能力，是指公司作為獨立的法律主體享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)的資格。這種資格是由法律賦予的，它是公司在市場經(jīng)濟活動中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提。公司權(quán)利能力的內(nèi)容，取決于法律、章程所規(guī)定設(shè)立該公司的具體目的及其經(jīng)營范圍，也就是說，每個公司權(quán)利能力的內(nèi)容，可因其所設(shè)立的目的及其經(jīng)營范圍的不同而有所區(qū)別。顯然，這與每個自然人都享有同等的權(quán)利能力是不相同的。
公司雖與自然人同為權(quán)利義務(wù)主體，都具有權(quán)利能力，但在權(quán)利能力的起止時間上，兩者卻有所不同。自然人的權(quán)利能力，始于出生，終于死亡。公司的權(quán)利能力，則始于公司成立，終于公司終止。公司解散以后在清算期間，在清算必要的范圍內(nèi)，仍擁有清結(jié)公司未了的業(yè)務(wù)、清償債權(quán)債務(wù)、清繳所欠稅款、參加民事訴訟等權(quán)能；只有在辦理了注銷登記或被吊銷營業(yè)執(zhí)照、并公告其終止時，公司的權(quán)利能力才完全消滅。也就是說，我國公司權(quán)利能力的開始日期，應(yīng)為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，公司權(quán)利能力的終止日期為公司注銷登記被核準之日。
公司同自然人雖然都具有權(quán)利能力，但其內(nèi)容則有所區(qū)別，公司的權(quán)利能力要受到限制。主要表現(xiàn)為：
（1）性質(zhì)上的限制：指自然人基于生命、身體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，公司不能享有或承擔(dān)。如自然人基于性別，年齡，生命，身體，健康，婚姻和親屬關(guān)系所產(chǎn)生的權(quán)利能力，公司當然不會享有。因此，公司權(quán)利能力不包括如生命權(quán)，健康權(quán)，婚姻自主權(quán)，親屬權(quán)等。但是，公司可以享有非專屬于自然人的名稱權(quán)、榮譽權(quán)等人身權(quán)。
（2）法律上的限制：所謂法律上對公司權(quán)利能力的限制，主要指有關(guān)公司的法律所作的限制性規(guī)定。我國公司法律上對公司權(quán)利能力的限制主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
第一，公司舉債之限制。根據(jù)新修訂的《證券法》第十六條規(guī)定，發(fā)行公司債券的公司，其累計債券總額不超過公司凈資產(chǎn)額的40％。
第二，公司借貸和提供擔(dān)保的限制。根據(jù)新公司法第一百四十九條的規(guī)定，除經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。同時公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。這一限制，其目的在于保護公司、全體股東及債權(quán)人的合法權(quán)益。新公司法把公司為他人提供擔(dān)保的權(quán)利交由公司章程來具體規(guī)定，充分體現(xiàn)了對公司自主經(jīng)營權(quán)的尊重，張揚了公司自治精神，實際上是對公司權(quán)利能力限制的放松。并且新法要求公司在為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保時，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議，這對于避免實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的大股東通過對外投資或者提供擔(dān)保的方式轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)的狀況提供了有力的法律保障，體現(xiàn)了對中小股東權(quán)益的保護。
必須指出的是，新公司法廢除了對于公司轉(zhuǎn)投資的限制，這實際上又是公司權(quán)利能力的一大擴張。舊公司法規(guī)定，公司轉(zhuǎn)投資僅限于有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司，并且公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％，在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。舊公司法的這一限制嚴重妨礙了許多公司的投資業(yè)務(wù)拓展，在實踐中頗受企業(yè)界批評。為了鼓勵公司大膽開展投資活動，新公司法徹底廢除了轉(zhuǎn)投資限制，在第十五條明確規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人”。
（3）目的上的限制：公司目的上的限制，其實也就是公司經(jīng)營范圍的限制。依舊公司法的規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司應(yīng)當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。這就是說，公司不得在其章程所定經(jīng)營范圍之外從事經(jīng)營活動。但公司法修改之后，雖然仍然要求公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并須依法辦理登記。但“公司應(yīng)當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動”的規(guī)定卻并沒有在新公司法的條文中予以規(guī)定，這實際上是對公司經(jīng)營目的上的限制的放松，從另一角度體現(xiàn)了新公司法鼓勵交易的法律精神，不僅順應(yīng)了世界范圍內(nèi)逐步放棄“目的范圍限制權(quán)利能力”的趨勢，而且還同我國新合同法的規(guī)定一致起來。
（二）公司的行為能力
公司的行為能力，是指公司以自己的意思表示取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力。公司的行為能力與它的權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時終止。公司行為能力的范圍和內(nèi)容與公司權(quán)利能力的范圍及其內(nèi)容是同一的。也就是說，公司有權(quán)從事實現(xiàn)公司宗旨所必須的一切法律行為，但其行為應(yīng)以不超出公司權(quán)利能力的范圍為限。
但公司作為組織體，其行為能力是通過公司的機關(guān)及其授權(quán)人員的職務(wù)行為來實現(xiàn)的。能夠代表公司的機關(guān)，主要是公司的董事會和法定代表人，其代表權(quán)是法定的，不需要另行特別授權(quán)。監(jiān)事會在一定條件下也可以代表公司進行活動。公司的經(jīng)理、個別董事或監(jiān)事，以及其他管理人員或雇員，則可以在公司授權(quán)的范圍內(nèi)代表公司進行活動，其行為從性質(zhì)上說屬于職務(wù)代理。公司法修改后，不僅認可了公司章程對其法定代表人的協(xié)議安排，而且擴大了公司法定代表人的范圍，規(guī)定公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。對于公司法定代表人或者經(jīng)公司授權(quán)代表公司的人在其職權(quán)范圍內(nèi)或者授權(quán)范圍內(nèi)，以公司法人名義實施的法律行為，公司法人以其全部資產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。但對于公司法定代表人的越權(quán)行為如何處置的問題，各國公司法律的規(guī)定不盡相同，但維護交易安全和有效保護善意第三者的利益，則逐漸成為各國對越權(quán)行為處理的出發(fā)點。許多國家相繼拋棄了公司法定代表人的越權(quán)行為對公司無效，不屬于公司行為的觀念，承認公司法定代表人超越權(quán)限和公司經(jīng)營范圍的行為，公司應(yīng)負責(zé)任。我國合同立法順應(yīng)了這一立法潮流，規(guī)定法人或者其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。也就是說，對于公司法定代表人或其委托代理人的行為，應(yīng)當適用民法中的表見代理規(guī)則的制約。但這并不意味著，公司法定代表人可以為所欲為，許多國家的公司法律為保護股東、債權(quán)人以及整個社會的利益，都不同程度地規(guī)定了追究公司法定代表人因越權(quán)行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
（三）公司的責(zé)任能力
公司的行為能力應(yīng)當包括公司實施合法行為的能力和實施違法行為的能力。所謂公司侵權(quán)行為能力，是指公司承擔(dān)因侵權(quán)行為所致的損害賠償?shù)呢?zé)任能力。公司承擔(dān)其機關(guān)或其他人員從事職務(wù)活動或以公司名義從事活動的后果，意味著公司既可能承受其利益，也可能承受應(yīng)受法律制裁的不利后果，即依法承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任或其他責(zé)任。
我國刑法中關(guān)于公司犯罪的規(guī)定，應(yīng)當視為是公司承擔(dān)刑事責(zé)任的法律根據(jù)。散見在各個行政法律規(guī)范中的關(guān)于公司承擔(dān)行政責(zé)任的規(guī)定，也是對公司侵權(quán)行為能力的一個詮釋。關(guān)于公司承擔(dān)民事責(zé)任的法律根據(jù)主要是我國《民法通則》第43條的規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任”。從這一規(guī)定可以看出，公司承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任，應(yīng)具備以下幾個條件：（1）須是公司法定代表人或其委托授權(quán)的工作人員的行為；（2）須公司工作人員所實施的行為與公司職務(wù)有密切關(guān)系，對于公司工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為，公司不承擔(dān)法律責(zé)任，應(yīng)由行為人自行承擔(dān)法律責(zé)任；（3）須具備侵權(quán)行為的一般條件，即公司工作人員須故意或過失，違反法律法規(guī)，侵害他人權(quán)益或故意以悖于善良風(fēng)俗的方法加損害于他人，該行為與他人損害之間有因果關(guān)系，也就是應(yīng)當具備過錯、違法性、損害和因果關(guān)系等四個要件。
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