[ 顧志強(qiáng) ]——(2006-5-15) / 已閱44680次
（4）優(yōu)先購買權(quán)本身可否轉(zhuǎn)讓。優(yōu)先購買權(quán)實際上是法律賦予有限責(zé)任公司股東的一項期權(quán)，在性質(zhì)上也是一種財產(chǎn)權(quán)，從一般意義上說，應(yīng)屬可轉(zhuǎn)讓物之列。問題在于，法律規(guī)定優(yōu)先購買權(quán)只能由股東享有，這就排除了股東之外的人受讓該權(quán)利的可能，而股東的這一權(quán)利由法律直接賦予，不需受讓即可獲得。既然如此，優(yōu)先購買權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性是否沒有實際意義？筆者認(rèn)為，在一般情況下的確如此，但是，考慮到新公司法第72條的如下規(guī)定，優(yōu)先購買權(quán)的轉(zhuǎn)讓仍有可能是有意義的：“……兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。”由該規(guī)定筆者想到，當(dāng)出現(xiàn)協(xié)商不成，由各方按出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)的情形時，設(shè)若其中一方此時將其優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓于另一方，另一方得否以其自身和優(yōu)先購買權(quán)轉(zhuǎn)讓方的出資比例相加來行使優(yōu)先購買權(quán)？筆者認(rèn)為，此不失為一種可行的處理方式。
六．股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的新問題：異議股東的股權(quán)回購
新公司法第75條作出了一項為原公司法所未有的新的制度安排。根據(jù)該條規(guī)定，當(dāng)符合諸如公司連續(xù)5年不向股東分配利潤等情形時，“對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)”。對股東的此項權(quán)利，有人稱之為“異議股東的股份回購請求權(quán)”
有人稱之為“異議股東股權(quán)收買請求權(quán)”，本文暫將其稱之為“異議股東的股權(quán)回購請求權(quán)”。顯然，此條規(guī)定基于保護(hù)小股東的理念而設(shè)計，目的在于給受到大股東以股東會形式侵害的小股東以救濟(jì)，使其在獲得補(bǔ)償?shù)幕A(chǔ)上退出公司。在一定程度上，這是對有限責(zé)任公司封閉性的突破。筆者認(rèn)為，作為一種新的制度安排，公司法第75條在具體操作中仍可能存在一些需要明確和解決的問題。
（1）股權(quán)回購請求權(quán)形成的前置條件是“有下列情形之一”，“對股東會該項決議投反對票”，而在該條所列的“下列情形”中，“公司連續(xù)五年不向股東分配利潤”、“轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)”并不在該法第38條規(guī)定的股東會議決事項之列，因此，在該兩種情形之下，股東的股權(quán)回購請求權(quán)事實上仍然沒有保障。
（2）收購的價格問題。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的核心問題是轉(zhuǎn)讓價格，對于異議股東的股權(quán)回購?fù)瑯尤绱�，在這一關(guān)鍵點上，該條規(guī)定用了“合理的價格”的字眼，什么是“合理的價格”？是股東的出資額，還是請求回購當(dāng)時公司帳面凈資產(chǎn)值，或者是評估值？該條規(guī)定語焉不詳。筆者認(rèn)為，這將為異議股東股權(quán)回購權(quán)的行使設(shè)置障礙，從而也將使保護(hù)小股東這一立法宗旨有所遜色。
（3）根據(jù)前述公司法第72條，“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)”將適用轉(zhuǎn)讓同意、強(qiáng)制購買及優(yōu)先購買權(quán)等制度，作為股權(quán)回購中的回購方，公司是否屬于“股東以外的人”之列，進(jìn)而，該等回購是否同樣適用第72條中的有關(guān)制度？公司法對此沒有給出答案。
（4）異議股東與公司之間的股權(quán)回購行為，將導(dǎo)致公司在事實上的資本減少，此種減資是否仍需股東會作出決議，若需，則股東會未能就此形成決議如何處理？因股權(quán)回購而導(dǎo)致的減資是否需履行公司法第178條所規(guī)定的通知、公告等義務(wù)？公司法同樣沒有作出明確的規(guī)定。
綜上，筆者認(rèn)為，有必要通過一些可行的方式（如司法解釋等），對異議股東股權(quán)回購請求權(quán)的行使作出更為明確、具體的規(guī)定，以使新公司法確立的這項新制度在實踐中真正發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
七．結(jié)語
股權(quán)轉(zhuǎn)讓作為一種特殊的交易活動，隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而日漸增多，而作為一種法律行為，其無論在法學(xué)理論上還是在司法實踐中都有諸多值得探究之處。本文是筆者結(jié)合本人的法律實務(wù)和新頒布的《公司法》，截取了股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的若干“法律點”所作的淺近探析。限于篇幅，未能作更深入的分析，留待以后作進(jìn)一步的探討和研究。
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