[ 楊靜 ]——(2006-5-19) / 已閱26491次
抵抗權(quán)在我國之探析
——以《公務(wù)員法》第54條為焦點(diǎn)
楊靜 魏迪*
本文刊載于《四川師范大學(xué)學(xué)報》（社會科學(xué)版），2006年第2期。
楊靜（1976—）女，四川成都人，法學(xué)碩士，律師，成都理工大學(xué)文法學(xué)院講師。
魏迪（1981—）男，江蘇徐州人，中南財經(jīng)政法大學(xué)憲法與行政法專業(yè)碩士研究生。
摘要：《公務(wù)員法》第54條有關(guān)公務(wù)員的抵抗權(quán)的一般規(guī)定意義重大。文章先對該條款的產(chǎn)生過程與含義作一簡要闡述，接著述說了抵抗權(quán)作為西方國家一種基本權(quán)利的的產(chǎn)生、發(fā)展的過程及其重大意義。在此基礎(chǔ)上著重從規(guī)范分析的向度論述了我國行政法上的抵抗權(quán)，并認(rèn)為公務(wù)員依法不執(zhí)行上級明顯違法的決定或命令是在一定程度上代替了行政相對人行使抵抗權(quán)。最后提出了確立我國有效并且完善的抵抗權(quán)制度所要進(jìn)一步解決的問題。
關(guān)鍵詞：《公務(wù)員法》 抵抗權(quán) 明顯違法 行政相對人
一、引 言
在2005年4月27日通過的《中華人民共和國公務(wù)員法》（以下簡稱《公務(wù)員法》），將自2006年1月1日起施行。這是新中國成立以來我國首部干部人事管理的綜合法律，毫無疑問將成為我國今后人事制度方面的基本法律,標(biāo)志著我國干部人事制度管理納入科學(xué)化、法制化軌道。其出臺是我國公務(wù)員制度建設(shè)的一個重要里程碑，意義重大。該法有較多創(chuàng)新之處，比如“國家實(shí)行公務(wù)員職位分類制度”、“引咎辭職”等制度首次納入法律視野。筆者在這里主要想就有關(guān)公務(wù)員的“抵抗權(quán)”的創(chuàng)新規(guī)定談一些管見，以期收到拋磚引玉之效。在行文過程中，筆者將側(cè)重于運(yùn)用規(guī)范分析與理論分析相結(jié)合的方法，對此問題予以闡述。
二、《公務(wù)員法》相關(guān)條款釋義
在之前的《公務(wù)員法》草案的征求意見稿中規(guī)定了“公務(wù)員不得對抗上級決定和命令”，但是由此也引發(fā)了比較大的爭議與爭論。因為在公務(wù)員如何對待上級違法的決定與命令的問題上歷來存在激烈的爭論，完全服從說、完全不服從說和相對服從說各領(lǐng)風(fēng)騷數(shù)十年！究竟公務(wù)員可否對上級領(lǐng)導(dǎo)的決定和命令說“不”？在何種情形下可以說“不”？當(dāng)時的很多意見認(rèn)為草案中的規(guī)定過于絕對。應(yīng)該承認(rèn)，這種觀點(diǎn)是比較中肯的。對于上級命令只講執(zhí)行，不提建議和意見，不僅削弱了公務(wù)員的責(zé)任意識，而且在很大程度上減少了對上級決策進(jìn)行糾錯的機(jī)會，難免有造成不良影響之虞。針對這一意見，全國人大相關(guān)機(jī)構(gòu)經(jīng)過權(quán)衡，決定將“對抗”改為“拒絕執(zhí)行”，通過后的《公務(wù)員法》第54條則這樣規(guī)定：“公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時，認(rèn)為上級的決定或者命令有錯誤的，可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見；上級不改變該決定或者命令，或者要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)執(zhí)行該決定或者命令，執(zhí)行的后果由上級負(fù)責(zé)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任；但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任�！边@就從兩個方面明確了公務(wù)員的責(zé)任：一是提出“糾錯”而沒有被上級接受，公務(wù)員也應(yīng)當(dāng)立即執(zhí)行；二是如果盲目唯上，執(zhí)行了上級明顯違法的決定或命令，公務(wù)員也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
根據(jù)全國人大法律委員會副主任李飛在2005年4月27日《公務(wù)員法》通過后的新聞發(fā)布會上的述說，公務(wù)員有一個特性，就是要服從上級的決定和命令，這是為了保證政令暢通，令行禁止，發(fā)揮公務(wù)員高效的要求。鑒于在公務(wù)員如何對待上級違法的決定與命令的問題上歷來存在激烈的爭論，所以“《公務(wù)員法》沒有從正面規(guī)定公務(wù)員對于明顯違法的決定或命令可以拒絕執(zhí)行，但規(guī)定公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定與命令要依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，從另一個角度肯定了公務(wù)員可以不執(zhí)行違法的決定與命令�！� 因此對于上級明顯超越職權(quán)、濫用職權(quán)或者嚴(yán)重違反法定程序等明顯違法作出的決定或命令，可以拒絕執(zhí)行。一般來說，公務(wù)員在執(zhí)行公務(wù)的時候，如果認(rèn)為上級作出的決定或命令有錯誤：存在失當(dāng)或不正確、不合適的地方，也包括違法的，公務(wù)員就有權(quán)向上級提出來要求改正或者撤銷。如果上級不改變決定和命令或要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員還是要服從，但執(zhí)行決定和命令的后果由上級負(fù)責(zé)，執(zhí)行這個任務(wù)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任。但是如果上級作出的決定和命令明顯違法，有些甚至是顯而易見的，不用說公務(wù)員——就連一般老百姓都明知其是違法的，比如說走私、刑訊逼供、做假帳、逃稅等嚴(yán)重違法的決定或命令，如果公務(wù)員此時執(zhí)行了的話，除了下命令的負(fù)責(zé)人、上級依法承擔(dān)責(zé)任外，執(zhí)行的公務(wù)員也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。從反面來說，也就意味著公務(wù)員此時有權(quán)拒絕執(zhí)行。這也就是其他法律在規(guī)定行政責(zé)任和刑事責(zé)任的時候，經(jīng)常有這么一句慣例的話：負(fù)有責(zé)任的主管人員和直接責(zé)任人都要受到法律責(zé)任的追究。負(fù)有責(zé)任的主管人員就是指上級，直接責(zé)任人員就是指直接做事的公務(wù)員或當(dāng)事人。
從李飛主任的解釋我們可以推知，《公務(wù)員法》在公務(wù)員如何對待上級違法的決定與命令的問題上基本采納了“相對服從說”，賦予了公務(wù)員以一定程度的抵抗權(quán)。針對第54條公務(wù)員可向上級說“不”的規(guī)定，應(yīng)該說從草案中的“完全服從說”到通過后的“相對服從說”，這樣的規(guī)定既是現(xiàn)實(shí)的需要，也是法治進(jìn)步的表現(xiàn)。
三、抵抗權(quán)的含義、流變與意義
學(xué)理上所謂的抵抗權(quán)，本是西方政治和憲法意義上的一個專有概念，特指公民擁有的對于統(tǒng)治者以不正的法律侵害、壓制其人權(quán)，于必要時可以對由國家法律所產(chǎn)生的義務(wù)，采取不服從以至抵抗的權(quán)利。人類的抵抗精神源于對霸權(quán)（hegemony）壓迫的反抗，也因為抵抗運(yùn)動或革命前仆后繼地發(fā)生，才得以寫下近代憲政史上追求人權(quán)保障的感人篇章，從而確立了抵抗權(quán)成為超越憲法的一種基本人權(quán)的崇高地位。就其政治學(xué)基礎(chǔ)而言，公民的抵抗權(quán)來源于天賦權(quán)利、社會契約論等自然法思想。眾所周知，西方悠久的法治觀念是在深厚的自然法背景下孕育成長起來的。自然法思想的要旨在于，成文法要符合神意或體現(xiàn)正義的自然法。在自然法背景下成長起來的法治觀念，對立法者所制定的成文法持有一種天然的警惕態(tài)度，正是這種可貴的警惕態(tài)度，使反抗暴政的權(quán)利成為每個公民依據(jù)自然法而取得的天賦人權(quán)。根據(jù)盧梭的社會契約理論，政治學(xué)意義上的抵抗權(quán)是政府與人民簽訂社會契約的結(jié)果。如果政府權(quán)力的行使違背了人民設(shè)立政府的本來目的，人民就有權(quán)利——甚至是有義務(wù)——來抵抗政府的抵抗權(quán)，對政府造成一種壓力；法律不是限制自由，而是擴(kuò)大和保障自由，即保障基本權(quán)利。如果政府不尊重基本權(quán)利甚至濫加侵害的話，人民自然可以對其予以反抗，以保障其源于自然法的天賦人權(quán)，維持自己的主權(quán)者的地位。
有關(guān)抵抗權(quán)其實(shí)經(jīng)歷了“起源——傳播——發(fā)展”的過程，并且大致可分為政治意義上的抵抗權(quán)、憲法上的抵抗權(quán)和行政法上的抵抗權(quán)幾個層面。 最早規(guī)定公民抵抗權(quán)的是1776年美國弗吉尼亞州人權(quán)宣言，而相隔不到半個月的美國《獨(dú)立宣言》則這樣規(guī)定：“當(dāng)追逐同一目標(biāo)的一連串濫用職權(quán)和強(qiáng)取豪奪發(fā)生，證明政府企圖把人民置于專制統(tǒng)治之下時，那么人民就有權(quán)利，也有義務(wù)推翻這個政府，并為他們未來的安全建立新的保障�！� 同年公布的馬里蘭州宣言也對抵抗權(quán)作了相應(yīng)規(guī)定。1789年法國著名的《人權(quán)宣言》第2條規(guī)定：“ 任何政治結(jié)合的目的都在于保護(hù)人的自然的和不可動搖的權(quán)利。這些權(quán)利就是自由、財產(chǎn)、安全和反抗壓迫�！碑�(dāng)然，鑒于當(dāng)時的情勢，這種規(guī)定更多的在于其政治意義而非法律意義。但是毋庸置疑的是，正是這些規(guī)定奠定了后來的抵抗權(quán)發(fā)展的基礎(chǔ)。而《人權(quán)宣言》的規(guī)定與精神已然被現(xiàn)行的1958年法蘭西第五共和國憲法所確認(rèn)。后者在序言中明文規(guī)定：“法國人民莊嚴(yán)宣告，他們熱愛1789年的所規(guī)定的、并由1946年憲法序言所確認(rèn)和補(bǔ)充的人權(quán)和國家主權(quán)的原則�！睆亩鴩�(yán)肅地表達(dá)了對人權(quán)的至愛。按照法國憲法委員會于1971年在“結(jié)社自由案”中所確立的“合憲性規(guī)范體系”，《人權(quán)宣言》所宣示的各種權(quán)利和自由構(gòu)成憲法的一部分，任何主體的行為都不能置于其之上，否則將被視為違憲。 而且法國學(xué)界亦基本一致地認(rèn)為，抵抗權(quán)作為與其他基本權(quán)利一樣的權(quán)利，已經(jīng)深深的刻在了廣大民眾的心底。在1968年《德意志聯(lián)邦共和國基本法》第十七次基本法修正案中，增訂了第20條第四款，規(guī)定對于任何意圖排除基本法第1至3項之秩序者，在別無其他救濟(jì)程序時，任何德國公民皆擁有抵抗權(quán)。
在憲法中規(guī)定公民抵抗權(quán)的本意是允許公民為保護(hù)自身基本權(quán)利、維護(hù)憲法秩序和防止政府專制，在特別必要時可以反抗專制的法律、抗拒國家機(jī)關(guān)的違法。但是，不可否認(rèn)的是，如果不對抵抗權(quán)的行使要件加以一定限制的話，則法律的安定性和國家的穩(wěn)定與權(quán)威就有被破壞之虞。但是，在有關(guān)抵抗權(quán)之行使要件的問題上歷來觀點(diǎn)不一，產(chǎn)生了眾多紛紜與爭議。比如在德國即有憲政秩序之公然侵害論、后果成功論、全面排除論和最后手段論等等眾多學(xué)說意圖對此予以解說。近來在德國基本將“抵抗權(quán)”僅作為“保持或回復(fù)法秩序之緊急之權(quán)”，其實(shí)施要件是，抵抗權(quán)所欲排除之非法行為必須已顯然可見，而且為了排除非法，并無其它可預(yù)見之有效法律救濟(jì)手段可資利用，才得運(yùn)用抵抗權(quán)作為保持或回復(fù)法秩序之最后手段。 顯然，該種要件為抵抗權(quán)的行使設(shè)定了比較嚴(yán)厲的限制。正因為此，使得德國“基本法雖然承認(rèn)這個權(quán)利之存在，但距今整整二十年，卻未有一個有關(guān)人民援引的抵抗權(quán)案件，獲得聯(lián)邦憲法法院之認(rèn)可�！� 實(shí)際上，在西方那些較為成熟的立憲主義國家，基本權(quán)利一般已經(jīng)得到較為滿意的保障，故一般情狀下實(shí)施抵抗權(quán)并無必要，因此抵抗權(quán)在實(shí)踐中也并不多見。但是這并不能否認(rèn)其在價值層面的重大意義。
四、我國行政法上的抵抗權(quán)
前面所述基本上是政治意義與憲法意義上的公民抵抗權(quán)，而且由于其牽涉到敏感的國家政治問題，致使其在實(shí)踐中并無多少可圈可點(diǎn)之處。但是，當(dāng)我們把目光流轉(zhuǎn)到行政法上的相對人抵抗權(quán)時，卻會發(fā)現(xiàn)別有一幅圖景！不容否認(rèn)的是，行政法上的相對人的抵抗權(quán)的法理基礎(chǔ)來源于憲法上的公民的抵抗權(quán)，只是二者的內(nèi)涵、外延和作用的領(lǐng)域有些許的區(qū)別罷了。因此將行政法意義上抵抗權(quán)視為前者的變換形式似乎也未嘗不可。時下，有關(guān)行政相對人的抵抗權(quán)在許多國家已經(jīng)通過建立無效行政行為制度進(jìn)行了比較充分的實(shí)踐。無效行政行為理論是行政相對人的抵抗權(quán)安身立命的直接基礎(chǔ)。正是無效行政行為自始無效或當(dāng)然無效，行政相對人才得以享有行政抵抗權(quán)�！靶姓袨闊o效的法律制度，實(shí)際上是在法律上賦予人們直接根據(jù)自己對法律的認(rèn)識和判斷，公開無視和抵抗國家行政管理的權(quán)利。” 當(dāng)然，這里涉及到行政行為的公定力這個在學(xué)界富有爭議的問題。但是應(yīng)該看到的是，目前我國無論是理論界還是立法例都基本上偏向于有限公定力說，可以說后者已然成為我國的通說。 而這一點(diǎn)與德國、日本等成熟的法治國家相類同。對于如何判斷無效行政行為，國外多采“重大瑕疵與明顯瑕疵” 的標(biāo)準(zhǔn)，而我國最高人民法院1999年頒布的關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋第95條也傾向于這種標(biāo)準(zhǔn)。 而從《公務(wù)員法》第54條也可以看出，“明顯違法”的用語采用的主要也是這種標(biāo)準(zhǔn)。
綜觀我國的法律規(guī)范可知，其實(shí)早已有法律對抵抗權(quán)有了規(guī)定，只是這些規(guī)定比較分散，大都見之于一些比較專門的法律規(guī)范當(dāng)中。如1995年頒布的《中華人民共和國人民警察法》第32條規(guī)定：“ 人民警察必須執(zhí)行上級的決定和命令。人民警察認(rèn)為決定和命令有錯誤的，可以按照規(guī)定提出意見，但不得中止或者改變決定和命令的執(zhí)行；提出的意見不被采納時，必須服從決定和命令；執(zhí)行決定和命令的后果由作出決定和命令的上級負(fù)責(zé)。” 第33條：“ 人民警察對超越法律、法規(guī)規(guī)定的人民警察職責(zé)范圍的指令，有權(quán)拒絕執(zhí)行，并同時向上級機(jī)關(guān)報告。”而1996年頒布實(shí)施的《行政處罰法》第56條則規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人進(jìn)行處罰不使用罰款、沒收財物單據(jù)或者使用非法定部門制發(fā)的罰款、沒收財物單據(jù)的，當(dāng)事人有權(quán)拒絕處罰，并有權(quán)予以檢舉”。2001年修正的《稅收征收管理法》第59條、2002年施行的《稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第99條規(guī)定等都對此問題作了相應(yīng)的規(guī)定。
可以看出，前述幾部法律規(guī)范主要是對行政相對人——警察只是一個特定部門、行業(yè)的公務(wù)人員——的抵抗權(quán)而作的規(guī)定，而這次《公務(wù)員法》第54條則將抵抗權(quán)的行使主體擴(kuò)大到一般意義上的公務(wù)員這個群體，在這方面顯然比以前的法律更進(jìn)一步。但是對照一下《人民警察法》的前述條款與《公務(wù)員法》第54條可以看出，二者的結(jié)構(gòu)與含義大致相當(dāng)，后者主要是將人民警察這個主體擴(kuò)大到一般的公務(wù)員這個群體，因此應(yīng)該不能否認(rèn)對前者的借鑒與采納。抵抗權(quán)之行使方式，一般說來可以分為不服從和實(shí)力抵抗兩種。前者是指依照平時的法律，負(fù)有服從義務(wù)的國民——尤其是公務(wù)員，可以不服從上級的命令；而實(shí)力抵抗則是積極采取反擊及抗拒等行為來抵抗。 從法律規(guī)范本身來說，在第53條的有關(guān)公務(wù)員必須遵守的十六項紀(jì)律中赫然寫著不得“拒絕執(zhí)行上級依法作出的決定和命令”后又在第54條規(guī)定了抵抗權(quán)條款，從先后順序來看，可以推知抵抗權(quán)條款正是針對該款紀(jì)律規(guī)定所作的特殊規(guī)定。按照“特別規(guī)范的效力優(yōu)于一般規(guī)范”的原理可知，在出現(xiàn)這類特殊情形時，應(yīng)優(yōu)先適應(yīng)第54條。根據(jù)第54條，公務(wù)員認(rèn)為上級的決定或命令有錯誤的，可以提出異議，但是執(zhí)行與否則取決于上級的意思。而該條的但書條款“但是，公務(wù)員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”則還是有比較多的曲折含義在里面。對于法律條文采反面解釋，則如果公務(wù)員對于明顯違法的決定或命令未向上級提出改正或撤銷該決定或者命令的意見而徑直執(zhí)行的，需要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。因此法條中的“可以”，事實(shí)上也是一種義務(wù)，已經(jīng)包含了“應(yīng)當(dāng)”的含義在里面。 該條款實(shí)際上包含了這樣的意思：公務(wù)員對于明顯違法的決定或者命令，必須予以反對、不執(zhí)行。否則，其本身就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
而對于公務(wù)員行使這種權(quán)利與行政相對人的抵抗權(quán)的關(guān)系，因為公務(wù)員并非行政相對人，其在這里是作為一個國家公職人員而發(fā)生意義的，所以不能把其行使該種權(quán)利勇敢地直接等同于相對人的抵抗權(quán)。但也并非毫無關(guān)系，筆者認(rèn)為公務(wù)員對違法命令的不服從會一定程度上代替人民行使部分抵抗權(quán)。按照國家機(jī)關(guān)工作人員是人民的公仆的觀點(diǎn)可以知道，其職責(zé)即是為人民服務(wù),為公共利益服務(wù)。但公務(wù)員通過什么途徑為人民服務(wù)呢?根本的途徑和方式就是服從憲法和法律的規(guī)定,依法服從上級的職務(wù)命令與決定，做好本職工作。我們知道，法律規(guī)范一般是較為確定的，而上級的職務(wù)命令或決定則具有很大的不確定性，問題還不止于此，更重要的在于并不能保證命令或決定全部是合法的。一旦上級的命令或決定是違法的，下級公務(wù)員如何處理就是個值得關(guān)切的問題。當(dāng)然，按照現(xiàn)代民主制度的邏輯，公務(wù)員對上級的服從是職務(wù)上的服從而非身份上的服從,故公務(wù)員應(yīng)當(dāng)選擇依法不服從上級的違法命令與決定。下級公務(wù)員也只有作出這樣的選擇,才從本質(zhì)上符合其為人民服務(wù)的宗旨。但應(yīng)當(dāng)看到的是，這一做法實(shí)際上只是一定程度上代替了公民行使了抵抗權(quán)。之所以強(qiáng)調(diào)其僅僅是一定程度上，原因在于這里面存在這樣的細(xì)節(jié)：公務(wù)員對于上級明顯違法的決定或命令已經(jīng)提出了異議，但是上級依然強(qiáng)烈要求執(zhí)行的，則此時公務(wù)員應(yīng)該如何權(quán)衡處理則是一個問題。執(zhí)行了就要依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，不執(zhí)行則要承擔(dān)上級的壓力，有把與上級的關(guān)系鬧僵之虞，公務(wù)員此時的處境的確進(jìn)退維谷，頗有些哈姆雷特問題的韻味：執(zhí)行，還是不執(zhí)行？這是個問題！這里自然會有一個利益博弈與選擇的過程。因為在我國目前的制度體制下，下級公務(wù)員倘若與上級關(guān)系處理不好，無疑對其自身在單位的發(fā)展極端不利，甚至可以說是葬送了自己的仕途。因此公務(wù)員在這種情形下究竟會如何選擇則還是一個不能夠莽然推測的問題。 按照經(jīng)濟(jì)學(xué)中的公共選擇理論，公務(wù)員雖然是公民的政治代理人，但是由于其自身經(jīng)濟(jì)人的特性，使得政治行政過程必然也同市場過程一樣表現(xiàn)為交易性質(zhì)。公務(wù)員會利用這一過程實(shí)現(xiàn)自己個人或小集團(tuán)效用的最大化，而對公共利益帶來不利。倘若公務(wù)員最終選擇了依法不執(zhí)行上級違法的決定與命令，則他肯定是經(jīng)過了將自己的利益在依法不執(zhí)行命令或決定和服從上級違法的決定或命令之間作過權(quán)衡的。公務(wù)員在利益博弈之后決定不執(zhí)行明顯違法的決定或命令，也順帶著起到了代替人民行使抵抗權(quán)的作用。因為按照馬克思主義法學(xué)的觀點(diǎn)，由于法律是廣大人民意志的表現(xiàn)，因此，公務(wù)員依法不服從上級違法的命令或決定也就是服從了人民的意志，維護(hù)了人民的利益。
我們可以看出在這里存在著公務(wù)員作為一個經(jīng)濟(jì)人的行為選擇的過程。而這里并不能一概完全地否認(rèn)公務(wù)員有違法服從上級明顯違法的命令或決定的邏輯上的可能性。在利益博弈中，只要哪種行為成本小、于己身收益大，則行為人一般就會選擇哪種行為模式。 當(dāng)違法的成本小于守法的成本時，選擇違法也就可想而知！雖然不能否認(rèn)利他主義和公正無私的存在，但對于大多數(shù)凡夫俗子而言，很難做到這點(diǎn)。在制度約束不夠強(qiáng)的情況下，公務(wù)員必然作出“尋租”行為，即以自己掌握的權(quán)力做交易，換取其他利益；在有可能影響自己前程和官位的時候，接受上級的壓力。 看看現(xiàn)實(shí)生活中的眾多機(jī)關(guān)工作人員與領(lǐng)導(dǎo)坑瀣一氣的事例就可知曉筆者的觀點(diǎn)并非完全是空穴來風(fēng)。
有些論者認(rèn)為公務(wù)員代替公民行使部分抵抗權(quán),對于違法命令不予服從具有諸多積極的意義：(1)可以使行政管理中一些錯誤的決策和決定止于執(zhí)行者,在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就得到消化和解決。(2)可以使公眾免受違法命令的直接侵害,合法權(quán)益得到保障。(3)可以在更大范圍內(nèi)避免社會矛盾的激化,維護(hù)社會穩(wěn)定。(4)有利于樹立國家機(jī)關(guān)的權(quán)威,保障行政管理職權(quán)的順利行使。 但是基于前面所說的原因，筆者對此并不抱過分樂觀的態(tài)度。因此如何在此基礎(chǔ)上設(shè)計更為有效的約束制度，則還有很多工作要做。
五、余論：任重而道遠(yuǎn)下的期盼
到目前為止,我國的憲法還沒有賦予公民以抵抗權(quán)。我國憲法典第41條盡管規(guī)定了公民對于國家工作人員的違法失職行為有申訴、控告或檢舉的權(quán)利,但這些權(quán)利并不能說是公民的抵抗權(quán)。同時由于我國憲法時下的特殊遭遇， 使得就連這些規(guī)定在實(shí)踐中也很難操作。雖然如前所述，我國一些法律規(guī)范也規(guī)定了相對人的抵抗權(quán)，但是由于比較分散、凌亂，缺少比較統(tǒng)一的規(guī)定，因此并未形成系統(tǒng)完整的制度。該種模式被有些論者概括為存在三種不足：一是由于分散的規(guī)定致使難以形成全面系統(tǒng)的制度；二是僅限于賦權(quán)性規(guī)范，而缺少具體的操作規(guī)范；三是有悖于法律的公正性。
這次作為我國人事制度方面的基本法律的《公務(wù)員法》第54條將抵抗權(quán)的行使主體擴(kuò)大到普遍意義上的公務(wù)員群體，在這方面明顯比以前的法律更進(jìn)一步。當(dāng)然，作為《公務(wù)員法》的重要條款，公務(wù)員對上級違法的決定或者命令應(yīng)當(dāng)采取的態(tài)度，不能僅僅落腳于可否說“不”上，還應(yīng)該甚至主要應(yīng)該更多地著眼于具體的前提條件、權(quán)利義務(wù)、配套細(xì)則、救濟(jì)方法等方面，以便進(jìn)一步予以細(xì)化和完善，從而保證法律規(guī)范明確具體、切實(shí)可行。比如對于何謂明顯違法的決定與命令——盡管走私、刑訊逼供、做假帳、逃稅等可以比較清晰的辨認(rèn)出來，但不可避免的會有一些處于明顯違法與不明顯違法的邊緣地段的決定與命令，此時如何分辨則還是一個有待于解決的比較棘手的問題。不可否認(rèn)的是這也給公務(wù)員自身帶來了辨別的風(fēng)險與責(zé)任，在這些情形下，如何更好地確定公務(wù)員的權(quán)利界限與責(zé)任，則還是一個未明確的課題。抵抗權(quán)制度在我國倘若真正得以有效的確立并完善，則可謂向建設(shè)法治國家和尊重與保障人權(quán)的目標(biāo)大大邁進(jìn)了一步！
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