[ 黎廣軍 ]——(2006-5-21) / 已閱28051次
(3) 由于審計部門只能按照施工合同約定的計價標準或計價方法進行結(jié)算審計，因此，政府工程應(yīng)強化事前的合同管理，而不是強化事后的結(jié)算審計。
5 無書面簽證亦可結(jié)算
施工合同司法解釋第十九條規(guī)定:“當事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量”。該條款可能對建筑市場的影響是：
(1) 我國法律承認口頭合同，但規(guī)定建設(shè)工程合同采用書面形式，因此調(diào)整施工合同的內(nèi)容應(yīng)采用書面形式。但上述條款明確：只要能夠證明發(fā)包人同意施工，工程量就不一定需要書面簽證，并且，既沒有要求以書面形式證明發(fā)包人同意施工，也沒有要求以書面證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。發(fā)包人應(yīng)慎防無意中一句話就增加了工程量，對有爭議的簽證應(yīng)簽署本方意見而不應(yīng)拒絕簽字。
(2) 對于合同以外的工作，如果沒有圖紙等證據(jù)，承包人應(yīng)事先向監(jiān)理工程師取得書面指示，作為同意施工的證據(jù)；但搶險等緊急情況除外，因為，如果承包人不采取應(yīng)急措施，無權(quán)對損失擴大的部分提出索賠。
6 擅自使用視為驗收合格
施工合同司法解釋第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任”。該條款可能對建筑市場產(chǎn)生的影響是：
(1) 發(fā)包人擅自使用未經(jīng)竣工驗收的工程部分，視為驗收合格，承包人豁免質(zhì)量缺陷的處罰。但驗收合格不等于免除保修責任，除非發(fā)包人擅自使用造成損壞。
(2) 在建設(shè)工程合理使用壽命內(nèi)，承包人對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量承擔民事責任，這意味著：承包人要“終身”承擔該部分工程的質(zhì)量責任。
(3) 施工合同司法解釋第二十七條規(guī)定：“因保修人未及時履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財產(chǎn)損害的，保修人應(yīng)當承擔賠償責任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔相應(yīng)的責任”。因此，保修人應(yīng)及時維修涉及人身、財產(chǎn)安全的質(zhì)量缺陷，但業(yè)主使用造成的損壞應(yīng)自負維修費。
7 其它要點
施工合同司法解釋還有以下需要注意的要點：
(1) 無論合同有否約定，拖欠工程款都要支付利息;
(2) 發(fā)包人拖欠工程款，承包人催告后可解除合同;
(3) 承包人拖延工期，發(fā)包人催告后可以解除合同;
(4) 發(fā)包人收到結(jié)算后約定期限內(nèi)不答復(fù)視為認可;
(5) 發(fā)包人對工程質(zhì)量缺陷有過錯的也應(yīng)承擔責任;
(6) 合同無效而工程驗收合格，發(fā)包人須付工程款;
(7) 工程返修后驗收仍不合格，發(fā)包人可以不付款;
(8) 簽定的“黑白合同”，以備案的中標合同為準，因此墊資條款應(yīng)列入備案合同，否則可能不受法律保護；
(9) 施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地，既是說：只能在工程所在地打官司，這也是國際慣例。
8 總結(jié)
最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》即將施行。建議建筑市場當事人認真學習研究，調(diào)整自己的博弈對策；編制招標書、標底和起草合同時，應(yīng)注意該司法解釋對工程結(jié)算的影響；對履行中的施工合同，也應(yīng)對照該司法解釋，仔細清查合同條款中的缺陷，及早采取補救措施和風險防范措施。
參考文獻:
[1] 最高人民法院. 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋[N].人民法院報, 2004-10-27(3).
[2] 黃松有. 最高人民法院副院長黃松有就《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》答記者問[N].人民法院報, 2004-10-27(3).
[3] 劉全民. 施工合同糾紛司法解釋的三大熱點問題解讀[J]. 建筑, 2004, (10).
[4] 全國人大.中華人民共和國合同法[Z].北京:法律出版社,1999.
原載《廣東工程造價》2004年12月第23期第38-39頁
總共2頁 [1] 2
上一頁
