[ 臧恩富 ]——(2006-6-21) / 已閱13099次
公司對(duì)外商務(wù)交易中的法律風(fēng)險(xiǎn)防犯/臧恩富
遼寧壹品律師事務(wù)所律師 臧恩富
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，公司對(duì)外商務(wù)交易主要是以訂立各種商務(wù)合同的方式實(shí)現(xiàn)各種商業(yè)的預(yù)期和目的。訂立合同本身就是一種法律行為，商場(chǎng)如戰(zhàn)場(chǎng)，商場(chǎng)中既存在各種利益的誘惑和競(jìng)爭(zhēng)，也存在各種風(fēng)險(xiǎn)和陷阱，如何從法律的角度防范潛在的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，是每個(gè)成熟的商人應(yīng)考慮的問題。在法律職業(yè)專業(yè)人員的眼中，公司對(duì)外交易中存在與法律風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的“三患”和“三利”。存在“三患”的公司，經(jīng)營(yíng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)大，既使訴訟也處于被動(dòng)地位。擁有“三利”的公司，法律風(fēng)險(xiǎn)較小，既使面臨訴訟也能從容鎮(zhèn)定，甚至不戰(zhàn)而屈人之兵。
一、公司“三患”是指：
（一）、一患：合同不規(guī)范甚至無(wú)效或可撤銷，交易目的受阻
有的公司對(duì)外訂立的合同沒有按照有名合同的法律規(guī)范明確雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，合同名稱常常是以合同或協(xié)議通稱，而合同當(dāng)事人則以甲方、乙方通稱，產(chǎn)生糾紛后關(guān)于合同的性質(zhì)和權(quán)利、義務(wù)難以找到明確對(duì)應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法加以分析和衡量，甚至合同中的部分條款或主要條款與法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸。這樣當(dāng)事人依合同條款所期待的交易利益并沒有有效的法律保障。
（二）、二患：陷入訴訟，長(zhǎng)時(shí)間懸而未決
有的公司因合同不規(guī)范、證據(jù)不全導(dǎo)致在訴訟中處于被動(dòng)地位，案件長(zhǎng)時(shí)間懸而未決，消耗大量的金錢、時(shí)間和精力和打官司，可是案件的結(jié)果仍然處于不確定狀態(tài)。
（三）、三患：勝訴后無(wú)法執(zhí)行
有的公司作為原告雖然打贏了官司，但由于交易中沒有作好資信調(diào)查，訴前及訴中沒有作財(cái)產(chǎn)保全，拿到勝訴判決后卻無(wú)法執(zhí)行，空悲嘆。
二、公司“三利”是指：
（一）、訴前有備
有備無(wú)患，訴前有備是指公司沒有面臨訴訟時(shí)已經(jīng)事先按可能面臨的訴訟作好了法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作，從交易對(duì)象的資信調(diào)查、到合同的訂立，重要交易環(huán)節(jié)檔案證據(jù)材料的收集都作好了充分的準(zhǔn)備。
（二）、訴中能勝訴
在公司已經(jīng)有訴前準(zhǔn)備的基礎(chǔ)上，公司一旦實(shí)際進(jìn)入訴訟，則聘請(qǐng)專業(yè)的高水平的律師代表公司應(yīng)訴，借助有效的專業(yè)法律服務(wù)資源爭(zhēng)取盡早實(shí)現(xiàn)訴訟目的。
（三）、訴后能執(zhí)行
因公司已作好了對(duì)方的資信調(diào)查、甚至已作了，財(cái)產(chǎn)保全，這樣一旦勝訴，判決就能得到執(zhí)行兌現(xiàn)。
三、如何避免和防范三患、形成和擁有“三利”之勢(shì)
法律是一種專業(yè)職業(yè)，希望每個(gè)人通過粗略地學(xué)習(xí)就能掌握法律的精髓并運(yùn)用自如是不現(xiàn)實(shí)的，就好比不可能每個(gè)人都成為專業(yè)醫(yī)生一樣。所以公司防范潛在法律風(fēng)險(xiǎn)的最佳有效的方法就是直接聘請(qǐng)專業(yè)的律師作為法律顧問。同時(shí)從事商務(wù)交易的人要有基本的法律意思。從律師的角度看，防范公司經(jīng)營(yíng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)，做好以下五個(gè)方面的工作是至關(guān)重要的：
一、作好資信調(diào)查
作好資信調(diào)查是公司商務(wù)交易中首先應(yīng)當(dāng)重視的問題，資信調(diào)查包括交易對(duì)象的調(diào)查，也包括交易標(biāo)的的調(diào)查，例如公司信譽(yù)調(diào)查，集團(tuán)公司與關(guān)聯(lián)公司的調(diào)查、不動(dòng)產(chǎn)交易中對(duì)不動(dòng)產(chǎn)本身的調(diào)查、公司并購(gòu)中的盡職調(diào)查等，資信調(diào)查之所以重要，是因?yàn)樗鼪Q定了商務(wù)交易中糾紛的解決效率和勝訴之后責(zé)任方有無(wú)償債能力。
二、確定交易主體
商務(wù)談判中參與談判的可能是一個(gè)集團(tuán)公司，也可能是集團(tuán)公司的子公司，代表公司談判的可能是公司的董事長(zhǎng)，也可能是公司的總經(jīng)理，實(shí)際簽訂合同時(shí)可能加蓋相關(guān)公司的印章，也可能是公司經(jīng)辦人簽字。誰(shuí)是合同的主體，是集團(tuán)公司還是子公司或分公司或關(guān)聯(lián)公司，是公司行為還是公司法定代表人的個(gè)人行為，誰(shuí)對(duì)合同負(fù)責(zé)，這些看似簡(jiǎn)單的問題，在實(shí)際訴訟是往往糾纏不清。合同主體是指在合同上簽字蓋章并承擔(dān)合同中權(quán)利義務(wù)的當(dāng)事人。合同具有相對(duì)性，沒有在合同上簽字或蓋章的人通常不享有合同中的權(quán)利和義務(wù)。所以簽訂合同時(shí)一定要區(qū)分談判主體與交易主體，在合同上簽字蓋章的當(dāng)事人更為重要。在不訂立書面合同的交易中，如口頭合同，或以要約承諾的方式訂立的合同中，明確交易主體尤其重要，只有明確交易主體，才能確定義務(wù)的責(zé)任人。
三、理順法律關(guān)系，規(guī)范當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)
我國(guó)是成文法國(guó)家，涉及到合同的法律、法規(guī)都以成文法的形式明確規(guī)定的，成文法的特點(diǎn)是立法按照有名合同（如買賣合同、租賃合同、承攬合同等）的法律特征規(guī)定了規(guī)范的權(quán)利義務(wù)關(guān)系來(lái)調(diào)整當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。成文法要求：其一，當(dāng)事人的約定不能與法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定相背，否則無(wú)效；其二，當(dāng)事人有約定的從約定，沒有約定的從法定。也就是說，即使當(dāng)事人沒有通過協(xié)商一致的方式將法定條款明確寫進(jìn)雙方之間的合同，合同法及相關(guān)法律中的相關(guān)規(guī)定也對(duì)當(dāng)事人有約束力。如何理順法律關(guān)系，將交易合同明確定位為有名合同或按有名合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確規(guī)定復(fù)合合同中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是公司訂立合同之前就應(yīng)解決的問題。否則僅以“合作合同”等通稱合同，以“ 甲方、乙方”等通稱合同當(dāng)事人，一旦產(chǎn)生糾紛，就很難確定準(zhǔn)據(jù)法和合同的類型、性質(zhì)。
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