[ 王學(xué)孟 ]——(2006-6-27) / 已閱52820次
濫用職權(quán)罪研究
王學(xué)孟 （北京房山區(qū)檢察院）
內(nèi)容提要：
濫用職權(quán)罪是1997年刑法修訂時(shí)從玩忽職守罪中分離出來，因此濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪在主體、客體等方面有許多相同之處。但由于我國刑法對濫用職權(quán)罪規(guī)定過于原則，以致法學(xué)理論和司法實(shí)踐中對認(rèn)定該罪產(chǎn)生了一些分歧。本文從濫用職權(quán)罪的立法沿革入手，對濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成進(jìn)行了認(rèn)真的研究，并對爭議較大的濫用職權(quán)罪的主觀方面、客觀方面及該罪的主體范圍如何界定等問題進(jìn)行重點(diǎn)論述。分析了該罪的客體，列舉了該罪在客觀方面的表現(xiàn)形式，肯定了濫用職權(quán)罪的主觀方面是故意。同時(shí)，指出了該罪在理論和司法實(shí)踐中存在的問題，建議從嚴(yán)厲打擊職務(wù)犯罪的角度從立法上作些修改。
關(guān)鍵詞： 濫用職權(quán)罪 玩忽職守罪 適用
引言：濫用職權(quán)罪是1997年刑法修訂后新增加的一個(gè)罪。在1997年刑法修訂以前，對于濫用職權(quán)的行為是按照玩忽職守罪定罪處罰的。正是由于濫用職權(quán)罪是從玩忽職守罪中分離出來的，因此，濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪有著不解的淵源。也正是這種淵源，導(dǎo)致法學(xué)理論和司法實(shí)踐中對于濫用職權(quán)罪的認(rèn)定產(chǎn)生很大爭論。因此，有必要對濫用職權(quán)罪的主體、客體、主觀方面和客觀方面進(jìn)行深入研究，以便達(dá)成統(tǒng)一認(rèn)識，最終消除理論上的爭議，引導(dǎo)司法實(shí)踐的正常開展，從而增強(qiáng)刑法的權(quán)威性，促進(jìn)社會主義法治建設(shè)的健康發(fā)展。本文擬從濫用職權(quán)罪的立法沿革入手，對濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成進(jìn)行研究，以期能對濫用職權(quán)罪的理論研究和司法認(rèn)定有所助益。
第一部分、濫用職權(quán)罪的立法沿革 。
1997年刑法修訂時(shí)，增加了濫用職權(quán)罪，同時(shí)相伴于濫用職權(quán)罪，增加了濫用職權(quán)罪的特別法條，比如刑法第402條規(guī)定徇私舞弊不移交刑事案件罪、刑法第403條規(guī)定濫用管理公司、證券職權(quán)罪、刑法第404條規(guī)定徇私舞弊不征、少征稅款罪等，從而形成了打擊濫用職權(quán)犯罪的刑法體系。而在此之前，濫用職權(quán)的犯罪是以玩忽職守罪處理的。
刑法增加濫用職權(quán)罪有其必然性：1987年8月31日，最高人民檢察院《關(guān)于正確認(rèn)定和處理玩忽職守罪若干意見（試行）》中歸納了13個(gè)方面64種具體的玩忽職守罪行為，其中將一些國家工作人員濫用職權(quán)的行為作為玩忽職守罪的具體表現(xiàn)形式加以規(guī)定。除此之外，全國人大常委會通過的一些單行刑事法律、經(jīng)濟(jì)法律、行政法律中也規(guī)定了國家工作人員濫用職權(quán)造成嚴(yán)重后果者依照或比照玩忽職守罪定罪處罰。隨著司法機(jī)關(guān)對國家工作人員玩忽職守犯罪懲治力度的加大，大量司法實(shí)踐表明，國家工作人員濫用職權(quán)的案件呈日益上升的趨勢。這種濫用職權(quán)的犯罪行為，無論是行為人的主觀惡性還是行為人所造成的社會危害后果都較國家工作人員玩忽職守犯罪有過之而無不及。
在1997年修訂刑法時(shí)，立法機(jī)關(guān)采納了刑法理論和司法實(shí)踐部門的建議，在現(xiàn)行刑法中，明確規(guī)定國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)的犯罪行為，與玩忽職守行為并列為犯罪行為，從而增設(shè)了濫用職權(quán)罪，解決了司法實(shí)踐中長期以來對濫用職權(quán)犯罪行為按照玩忽職守罪處理的尷尬局面。
第二部分、濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成。
犯罪構(gòu)成是指依照我國刑法的規(guī)定，決定某一具體行為的社會危害性及其程度，而為該行為構(gòu)成犯罪所必需的一切主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。具體講，應(yīng)包括四個(gè)方面，即犯罪的客體、犯罪的客觀方面、犯罪的主體和犯罪的主觀方面。據(jù)此，濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成，也應(yīng)包括四個(gè)要件，濫用職權(quán)罪的犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪的主觀方面、犯罪的主體。“濫用職權(quán)罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)，對此，刑法理論界已經(jīng)達(dá)成共識，但對于濫用職權(quán)罪的客觀方面，主體特征以及主觀方面，理論界乃至于司法實(shí)務(wù)部門爭論頗為激烈�！� 犯罪構(gòu)成是罪與非罪、此罪與彼罪的關(guān)鍵所在，因此，本文對此作重點(diǎn)論述。
一、濫用職權(quán)罪的客體問題。
（一），濫用職權(quán)罪客體的表述及爭議。
1，濫用職權(quán)罪客體與瀆職類罪和玩忽職守罪的客體表述具有一致性。犯罪客體是我國刑法所保護(hù)的，為犯罪行為所侵害的社會關(guān)系。我國刑法依據(jù)犯罪侵害的同類客體，把犯罪分為十大類，按照我國刑法理論的通說，濫用職權(quán)罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)。從這點(diǎn)可以看出，濫用職權(quán)罪的客體與玩忽職守罪的客體的表述一樣，并且與瀆職罪的客體一樣。
筆者認(rèn)為客體表述一致的原因主要在于立法沿革與立法技術(shù)方面。首先從立法沿革來看，濫用職權(quán)罪是從玩忽職守罪分離出來的，或者更為準(zhǔn)確的表述是，現(xiàn)行刑法的濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪是從1979年刑法玩忽職守罪中分離出來的。所以他們是一分為二，帶有相同的“遺傳基因”，那就是具有相同的犯罪客體。其次是立法技術(shù)方面的原因，濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪都是“口袋罪”，這兩個(gè)罪都規(guī)定的比較原則，這主要是為了防止漏罪，防止對于一些濫用職權(quán)犯罪的行為以及一些瀆職犯罪行為無法可依。將濫用職權(quán)罪的客體規(guī)定得比較原則，具有科學(xué)性。因?yàn)闉E用職權(quán)罪表現(xiàn)形式千差萬別，在不能窮盡各種濫用職權(quán)的犯罪行為的情況下，規(guī)定濫用職權(quán)這樣一種比較原則的犯罪，符合對國家機(jī)關(guān)工作人員從嚴(yán)的要求。在濫用職權(quán)罪的總體規(guī)定比較原則之后，其客體就不可能具體，只能高度概括，這樣才能達(dá)到從嚴(yán)治理各種濫用職權(quán)的犯罪行為的目的。
2，“國家機(jī)關(guān)正常管理活動(dòng)”表述的爭議。有的學(xué)者認(rèn)為，將濫用職權(quán)罪的客體規(guī)定為國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)不夠科學(xué)，這樣不能區(qū)分濫用職權(quán)罪與其他瀆職犯罪，而應(yīng)以國家機(jī)關(guān)工作人員職權(quán)行為的正當(dāng)性取而代之 。筆者認(rèn)為，濫用職權(quán)的行為存在于國家機(jī)關(guān)管理活動(dòng)的各個(gè)方面，特別是依據(jù)行政法理論和其他理論，行政權(quán)具有膨脹的性質(zhì)，各種權(quán)力人都力圖將權(quán)力用盡，在這種背景下，各種權(quán)力在運(yùn)行過程中被濫用，單純的“國家機(jī)關(guān)工作人員職權(quán)行為的正當(dāng)性”的這種表述不能很好的界定濫用職權(quán)所侵犯的客體。瀆職罪類罪名中有很多濫用職權(quán)罪的特別法條，這些特別法條都規(guī)定了特別的客體，它與濫用職權(quán)罪在客體上是能區(qū)別開來的。此罪與彼罪的區(qū)別，不僅可以從客體上區(qū)分，而且還可以從主體、客觀方面等區(qū)分開來，所以沒必要為了和其他犯罪區(qū)別開來而改變?yōu)E用職權(quán)罪在客體方面既有的規(guī)定。另外“國家機(jī)關(guān)工作人員職權(quán)行為的正當(dāng)性”的表述和“國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)”的表述具有相似性，所以沒有取代之必要。關(guān)于“國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)”的表述是否有必要修改，本文后面還將進(jìn)行論述。有的學(xué)者認(rèn)為濫用職權(quán)罪侵犯的是復(fù)雜客體，筆者也贊同這種觀點(diǎn)，但認(rèn)為濫用職權(quán)罪的規(guī)定主要目的是保護(hù)國家的公務(wù)活動(dòng)，規(guī)定單一客體并不影響打擊濫用職權(quán)犯罪，為了表述的簡潔和突出重點(diǎn)，宜規(guī)定單一客體。
（二），立法修改建議。
刑法所規(guī)定的濫用職權(quán)罪的客體是國家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)，這種表述形式依附于國家機(jī)關(guān)的表述，國家機(jī)關(guān)的涵義本身爭論很大，很多學(xué)者關(guān)于國家機(jī)關(guān)工作人員內(nèi)涵和國家機(jī)關(guān)范圍界定的爭論很激烈，所以筆者建議在客體表述上脫離國家機(jī)關(guān)字眼。
刑法罪的設(shè)立目的首先在于保護(hù)一定的社會關(guān)系，其次才談到打擊的對象，并且這種對象是針對所要保護(hù)的社會關(guān)系而界定的。因此科學(xué)界定客體范圍具有重要意義。筆者建議對濫用職權(quán)罪的客體作適當(dāng)擴(kuò)張，認(rèn)為把客體界定為國家公務(wù)活動(dòng)比較科學(xué)。
一個(gè)國家要正常運(yùn)轉(zhuǎn)，涉及到很多方面，一方面是公民個(gè)人、企業(yè)、組織遵循一定的活動(dòng)規(guī)則，同時(shí)也需要以國家來管理或者說是服務(wù)于這種活動(dòng)。筆者認(rèn)為以國家的名義來管理或者說服務(wù)于本國的公民、企業(yè)、組織的活動(dòng)就是刑法瀆職犯罪以及濫用職權(quán)罪所要保護(hù)的客體，這一客體筆者把其表述為“國家公務(wù)活動(dòng)”。這里的“國家公務(wù)活動(dòng)”不僅包括國家機(jī)關(guān)的活動(dòng)，它涉及面更廣，它包括除國家機(jī)關(guān)活動(dòng)之外的國家公務(wù)活動(dòng)。國家公務(wù)活動(dòng)具體包括外交、軍事、經(jīng)濟(jì)、科技、教育、文化等。事國家公務(wù)活動(dòng)的人員濫用職權(quán)而侵犯國家公務(wù)活動(dòng)的行為構(gòu)成犯罪的以濫用職權(quán)罪追求刑事責(zé)任。這樣，把國家機(jī)關(guān)與國家公務(wù)之間的必然聯(lián)系剪斷，其他機(jī)關(guān)從事國家公務(wù)的，其工作人員濫用職權(quán)犯罪適用刑法濫用職權(quán)罪的規(guī)定。
依據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》（1984年版）的解釋：公務(wù)是“關(guān)于國家或集體的事務(wù)”。“刑法上說的依法從事公務(wù)，是指國家公務(wù)” ，因此，筆者認(rèn)為，將客體界定為國家公務(wù)活動(dòng)比較合適。這里，國家公務(wù)應(yīng)排除企業(yè)或營利組織從事的商業(yè)活動(dòng)。
二，濫用職權(quán)罪的客觀方面。
（一），濫用職權(quán)罪客觀方面的內(nèi)容。
犯罪的客觀方面，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成犯罪的客觀外在表現(xiàn)。根據(jù)我國刑法第三百九十七條的規(guī)定，濫用職權(quán)罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了濫用職權(quán)的行為，并導(dǎo)致了公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失。具體來說應(yīng)包括以下幾個(gè)條件：
1、行為人實(shí)施了濫用職權(quán)的行為。關(guān)于濫用職權(quán)的表現(xiàn)形式，筆者認(rèn)為應(yīng)包括兩類：一類是行為人在職權(quán)范圍內(nèi)不按照既定的法律法規(guī)或具體規(guī)章制度辦事。主要表現(xiàn)為：一是違背職權(quán)的宗旨。比如，審判人員在民事、行政審判活動(dòng)中，故意違背事實(shí)和法律作出枉法裁判，在此例中，審判人員依照既定程序作出審判是其職權(quán)內(nèi)或分內(nèi)的事，但故意違背事實(shí)和法律是構(gòu)成濫用職權(quán)的行為。二是放棄職守，比如，海關(guān)人員對應(yīng)當(dāng)放行的貨物置之不理，或者以各種理由來拖延放行，沒有積極地行使其權(quán)力，造成刑法規(guī)定的損失。在此例中，海關(guān)人員是否放行是其職權(quán)內(nèi)的事，但放棄職守就變成濫用職權(quán)的表現(xiàn)。三是恣意用權(quán)，比如公安人員為了取樂，任意拘傳他人。此例中，公安人員有權(quán)依法拘傳，但為了取樂任意拘傳就違背職權(quán)的用途。
另一類是超越職權(quán)。超越職權(quán)必須與本人現(xiàn)有的職權(quán)為基礎(chǔ)，而不是任意處理與本人職權(quán)毫無關(guān)系的其他問題，換句話說，所謂越權(quán)，是指本來屬于行為人職務(wù)上有權(quán)處理的事項(xiàng)，但是，在實(shí)體上或程序上，超越了職務(wù)上有權(quán)處理的限度。 一般包括三種形式：一是橫向越權(quán)，比如檢察院執(zhí)行逮捕，本例中，檢察院沒有逮捕的執(zhí)行權(quán)，而逮捕的執(zhí)行權(quán)力是公安局的；二是縱向越權(quán)，比如某鄉(xiāng)鎮(zhèn)一干部在與某公司洽談引資過程中，私自與該公司簽訂協(xié)議，本例中參與洽談的干部沒有簽訂協(xié)議的權(quán)力，只有鄉(xiāng)鎮(zhèn)的鎮(zhèn)長或經(jīng)過授權(quán)的人才能簽訂此協(xié)議。三是故意脫離民主集中制，比如某機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)擅自決定按規(guī)定需要經(jīng)過集體討論的事項(xiàng)。
有的學(xué)者認(rèn)為不作為不能構(gòu)成濫用職權(quán)罪，他們認(rèn)為濫用職權(quán)當(dāng)指胡亂地、過度地使用職權(quán)。濫用職權(quán)在客觀表現(xiàn)上不應(yīng)包括不作為，即使行為人應(yīng)做而不做，并致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失，只要行為人沒有其他促使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為，在本質(zhì)上仍然屬于不履行職責(zé)的玩忽職守行為。 因此，認(rèn)為濫用職權(quán)罪在客觀行為上只能由作為構(gòu)成。
筆者認(rèn)為，濫用職權(quán)可以是作為，也可以是不作為，“不作為與作為具有等價(jià)性，即在否定的價(jià)值上是相同的” 。作為還是不作為都可以達(dá)到濫用職權(quán)的目的，上文提到的海關(guān)人員故意對應(yīng)該放行的貨物不予放行，是一典型的不作為濫用職權(quán)形式，這一形式跟海關(guān)工作人員故意放行不應(yīng)放行的貨物的行為具有等價(jià)性，這兩個(gè)行為都濫用了海關(guān)工作人員的職權(quán)，不能因?yàn)榍耙恍袨槭遣蛔鳛槎J(rèn)定是玩忽職守，后一行為是作為而定濫用職權(quán)。濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪的區(qū)別不能靠作為還是不作為來區(qū)分，而應(yīng)該主要看主觀方面，很多學(xué)者贊同濫用職權(quán)罪的罪過形式是故意。
2、行為人濫用職權(quán)的行為致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失。
行為人濫用職權(quán)的行為，只有給公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益造成了重大損失，才能構(gòu)成濫用職權(quán)犯罪。這是法定的結(jié)果要件。為使司法機(jī)關(guān)在辦案中掌握重大損失這一結(jié)果要件的標(biāo)準(zhǔn)，最高人民檢察院1999年8月6日通過了《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》，其中進(jìn)行了明確的規(guī)定，根據(jù)該規(guī)定，涉嫌下列情形之一的屬重大損失，應(yīng)予立案：（1）造成死亡一人以上，或者重傷二人以上，或者輕傷五人以上的；（2）造成直接經(jīng)濟(jì)損失二十萬元以上的；（3）造成有關(guān)公司、企業(yè)等單位停產(chǎn)、嚴(yán)重虧損、破產(chǎn)的；（4）嚴(yán)重?fù)p害國家聲譽(yù)，或者造成惡劣社會影響的；（5）其他致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的情形；（6）徇私舞弊，具有上述情形之一的。2002年1月1日，最高人民檢察院又規(guī)定了人民檢察院直接受理立案偵查的瀆職侵權(quán)重特大案件標(biāo)準(zhǔn)（試行）該標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定：濫用職權(quán)案重大案件標(biāo)準(zhǔn)是，（1）致人死亡二人以上，或者重傷五人以上，或者輕傷十人以上；（2）造成直接經(jīng)濟(jì)損失五十萬元以上的。特大案件標(biāo)準(zhǔn)是，（1）致人死亡五人以上，或者重傷十人以上，或者輕傷二十人以上；（2）造成直接經(jīng)濟(jì)損失一百萬元以上的。從這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中我們可以看出，在濫用職權(quán)罪的危害結(jié)果中，即規(guī)定了物質(zhì)性危害后果，如人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失等，同時(shí)也規(guī)定了非物質(zhì)性危害后果，如嚴(yán)重?fù)p害國家聲譽(yù)、造成惡劣社會影響等。
3、行為人濫用職權(quán)的行為與造成的損失之間具有刑法上的因果關(guān)系。根據(jù)我國刑法罪責(zé)自負(fù)的基本原則，一個(gè)人只能對自己的危害行為及其造成的危害后果承擔(dān)刑事責(zé)任，因此，當(dāng)行為人濫用職權(quán)的行為，造成了公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益重大損失的結(jié)果時(shí)，還必須查明行為人所實(shí)施的危害行為與該危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。但在司法實(shí)踐中，行為人濫用職權(quán)的行為與危害后果之間因果關(guān)系常常相當(dāng)復(fù)雜。這就要求司法人員應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的具體情況正確運(yùn)用刑法因果關(guān)系理論進(jìn)行仔細(xì)研究，即要避免客觀歸罪，又要防止犯罪分子逃避處罰。
（二），濫用職權(quán)罪客觀方面與玩忽職守罪客觀方面的聯(lián)系與區(qū)別。
1，區(qū)分兩罪客觀方面的重要性。
區(qū)分濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪的客觀方面具有特別重大的意義。根據(jù)有些學(xué)者的觀點(diǎn)，能夠區(qū)分二者就能夠區(qū)分濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪，他們認(rèn)為“玩忽職守罪與濫用職權(quán)罪在犯罪主體、犯罪客體、罪過性質(zhì)、犯罪結(jié)果、加重情節(jié)等方面是相同的，二者的主要區(qū)別是瀆職的客觀行為方式不同。 ”筆者不贊同這種看法，但一定的罪行總表現(xiàn)為一定的形式，通過表面的形式在很大程度上也能把二者區(qū)分開來。但我們應(yīng)該從深層次上來區(qū)分二者，而不能僅停留在表面。
2，濫用職權(quán)行為與玩忽職守客觀方面經(jīng)歷了一個(gè)混同時(shí)期。
在97年刑法修訂之前，濫用職權(quán)行為與玩忽職守行為是等同的。其中最為典型的是1987年8月31日，最高人民檢察院《關(guān)于正確認(rèn)定和處理玩忽職守罪若干意見（試行）》中歸納了13個(gè)方面64種具體的玩忽職守罪行為，其中將一些國家工作人員濫用職權(quán)的行為作為玩忽職守罪的具體表現(xiàn)形式加以規(guī)定。除此之外，全國人大常委會通過的一些單行刑事法律、經(jīng)濟(jì)法律、行政法律中也規(guī)定了國家工作人員濫用職權(quán)造成嚴(yán)重后果者依照或比照玩忽職守罪定罪處罰。
后來的立法將上述一些行為進(jìn)行分別處理，濫用職權(quán)的行為適用濫用職權(quán)罪處理，而玩忽職守的行為適用玩忽職守罪處理，這樣在很大程度上縱容了人們從行為上區(qū)分玩忽職守罪與濫用職權(quán)罪。
3，二者最大的區(qū)別是行為人在行為時(shí)的心理及行為的原因不同。
濫用職權(quán)的行為具有目的性，追求達(dá)到一定的不正當(dāng)目的；玩忽職守的行為不具有目的性，其在行為時(shí)不追求不正當(dāng)目的的實(shí)現(xiàn)；濫用職權(quán)行為是積極的，而玩忽職守行為是消極的；濫用職權(quán)行為具有越權(quán)性，其力圖超越自己的職責(zé)權(quán)限，以追求達(dá)到目的；玩忽職守行為基本上是在其權(quán)利范圍內(nèi)所為；濫用職權(quán)具有隱避性，力圖采取措施躲避別人知曉；玩忽職守行為在行為時(shí)不采取其他措施逃避別人知曉；濫用職權(quán)行為一般與自身外的因素聯(lián)系比較緊密，通常具有循私、循情的因素；玩忽職守行為一般不具有循私、循情的因素，行為時(shí)不受外界的積極影響。
三，濫用職權(quán)罪的主體問題。
（一），關(guān)于國家機(jī)關(guān)工作人員的爭論。
1，法理上的爭論。依據(jù)我國刑法第三百九十七條的規(guī)定，濫用職權(quán)罪的主體是國家機(jī)關(guān)工作人員。由于我國刑法沒有對國家機(jī)關(guān)工作人員的范圍做出明確的規(guī)定，從而引起了理論和司法實(shí)踐中的爭論。由于學(xué)者們對“國家機(jī)關(guān)”概念的理解不同而產(chǎn)生了多種不同的觀點(diǎn)。有人認(rèn)為，國家機(jī)關(guān)是指從事國家管理和行使國家權(quán)力，以國家預(yù)算撥款作為獨(dú)立活動(dòng)經(jīng)費(fèi)的中央和地方各級組織，具體包括權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)以及軍隊(duì)的各級機(jī)構(gòu)； 有人主張國家機(jī)關(guān)是指權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)，中國共產(chǎn)黨的各級機(jī)關(guān)、中國人民政治協(xié)商會議的各級機(jī)關(guān)，也屬于國家機(jī)關(guān)； 有人主張國家機(jī)關(guān)除權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、軍事機(jī)關(guān)、中國共產(chǎn)黨的各級機(jī)關(guān)、中國人民政治協(xié)商會議的各級機(jī)關(guān)外，還應(yīng)包括直接隸屬于國家機(jī)關(guān)，行使一定行政管理職能的企業(yè)、事業(yè)單位，如各級人民銀行、律師協(xié)會、輕工業(yè)協(xié)會、鹽業(yè)、煙草公司等。 筆者認(rèn)為，國家機(jī)關(guān)是國家在憲法中的主要存在形式，憲法關(guān)系的另一個(gè)重要主體是公民，憲法關(guān)系還有其他一些由這兩個(gè)主體派生出來的主體。因此，國家機(jī)關(guān)是相對于公民來說的，刑法在引用憲法規(guī)定的“國家機(jī)關(guān)”的表述時(shí)，其內(nèi)涵不能發(fā)生變化，應(yīng)該是憲法規(guī)定下的嚴(yán)格意義上的國家機(jī)關(guān)。
2，立法解釋、司法解釋以及司法實(shí)踐中的國家機(jī)關(guān)。在學(xué)者們不斷爭論的同時(shí)，全國人大常委會和最高人民法院、最高人民檢察院也不斷對國家機(jī)關(guān)工作人員的范圍作出立法解釋和司法解釋。2002年12月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會對瀆職罪主體適用問題的作出如下解釋： 在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。2003年11月13日，最高人民法院印發(fā)了《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，對國家機(jī)關(guān)工作人員的認(rèn)定作出如下規(guī)定：刑法所稱的國家機(jī)關(guān)工作人員，是指在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，包括在各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。根據(jù)有關(guān)立法解釋的規(guī)定，在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在愛國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)編制但在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，視為國家機(jī)關(guān)工作人員。在鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）以上中國共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)、人民政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，司法實(shí)踐中也應(yīng)視為國家機(jī)關(guān)工作人員。2000年4月30日，最高人民檢察院對《關(guān)于中國證監(jiān)會主體認(rèn)定的請示》的答復(fù)函中規(guī)定：中國證券監(jiān)督管理委員會為國務(wù)院直屬事業(yè)單位，是全國證券期貨市場的主管部門。其主要職責(zé)是統(tǒng)一管理證券期貨市場，按規(guī)定對證券期貨監(jiān)管機(jī)構(gòu)實(shí)行垂直領(lǐng)導(dǎo)，所以，它是具有行政職責(zé)的事業(yè)單位。據(jù)此，北京證券監(jiān)督管理委員會干部應(yīng)視同為國家機(jī)關(guān)工作人員。
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