[ 童振華 ]——(2006-9-15) / 已閱105319次
101#：“有下列情形之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存：（1）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；（2）債權(quán)人下落不明；（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；（4）法律規(guī)定的其他情形�！�
通知：除債權(quán)人下落不明的以外，標(biāo)的物提存后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人繼承人、監(jiān)護(hù)人。（102#）
風(fēng)險(xiǎn)與利益：標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。（103#）
債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行或者提供擔(dān)保之前，提存部門(mén)根據(jù)債務(wù)人你應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。（104#）
期限：債權(quán)人提取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。（104#）
提存使合同終止。
五、 免除債務(wù)
免除（債務(wù)免除），是指因債權(quán)人向債務(wù)人表示免除其債務(wù)的意思表示，使債的關(guān)系歸于消滅。
105#：“債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止�！睂�(shí)際是債權(quán)人自愿放棄債權(quán)。
六、 債權(quán)債務(wù)同歸于一人
債權(quán)債務(wù)同歸于一人，法律上稱為“混同”。債的關(guān)系因混同而消滅。
106#：“債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。”
第七章 違約責(zé)任
違約責(zé)任的概念：107#：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”違約責(zé)任是民事法律責(zé)任。
一、 違約責(zé)任的構(gòu)成
我國(guó)法律關(guān)于違約責(zé)任構(gòu)成的規(guī)定，經(jīng)歷了一個(gè)發(fā)展的過(guò)程�！唇�(jīng)濟(jì)合同法〉規(guī)定：“由于當(dāng)事人一方的過(guò)錯(cuò)，造成經(jīng)濟(jì)合同不能履行，由有過(guò)錯(cuò)的一方承擔(dān)違約責(zé)任�！薄疵穹ㄍ▌t〉總的是過(guò)錯(cuò)責(zé)任，同時(shí)又規(guī)定“沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任�！标P(guān)于違反合同的民事責(zé)任，“當(dāng)事業(yè)人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的”要承擔(dān)民事責(zé)任�！瓷嫱饨�(jīng)濟(jì)合同法〉、〈技術(shù)合同法〉都是這樣規(guī)定的，沒(méi)有規(guī)定“過(guò)錯(cuò)”。由于經(jīng)濟(jì)合同法修改時(shí)沒(méi)有動(dòng)，在實(shí)踐中產(chǎn)生不同的理解，有人說(shuō)是過(guò)錯(cuò)責(zé)任；有人說(shuō)是嚴(yán)格責(zé)任；有人說(shuō)是嚴(yán)格過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
新合同法，對(duì)于違約責(zé)任采取嚴(yán)格責(zé)任原則，只有不可抗力可以免責(zé)。關(guān)于締約過(guò)失、無(wú)效合同或可撤銷(xiāo)合同，采取過(guò)錯(cuò)責(zé)任。合同法分則中個(gè)別的特別規(guī)定采用過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
為什么采取嚴(yán)格責(zé)任原則？1/有利于促使當(dāng)事人認(rèn)真履行合同義務(wù)；2/有利于保護(hù)受損失人合法權(quán)益；3/也符合國(guó)際上通常的做法。
二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式
〈民法通則〉中關(guān)于承擔(dān)民事責(zé)任的方式有十種。合同法規(guī)定有四：1/繼續(xù)履行；2/采取補(bǔ)救措施（如質(zhì)量不符合約定的，可以要求；修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等，111#）；3/賠償損失；4/約定違約金，還有定金。
采取哪種辦法，由當(dāng)事人選擇。
關(guān)于實(shí)際履行的限制：“當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高；（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行�！�110#
三、承擔(dān)違約責(zé)任的原則
1、補(bǔ)償性原則
刑事責(zé)任、行政責(zé)任都具有懲罰性，叫做刑罰、行政處罰。承擔(dān)民事責(zé)任的原則是補(bǔ)償。補(bǔ)償性是指違約責(zé)任旨在彌補(bǔ)或者補(bǔ)償因違約行為給對(duì)方所造成的損害。只有某些特殊情況下，同時(shí)具有補(bǔ)償性和懲罰性。
2、損害賠償?shù)姆秶?13#：“當(dāng)事人一方不‘履行合同義務(wù)或者旅行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失�！�
3、 違約金
違約金是具有一定的懲罰性的。它同時(shí)具有補(bǔ)償性與懲罰性。
〈經(jīng)濟(jì)合同法〉規(guī)定，違約已給對(duì)方造成的損失超過(guò)違約金的，還應(yīng)進(jìn)行賠償，補(bǔ)償違約金不足的部分。對(duì)高于損失的沒(méi)有規(guī)定可以減少�！瓷嫱饨�(jīng)濟(jì)合同法〉規(guī)定，約定的違約金過(guò)分高于或者低于違反合同所造成的損失的，可以請(qǐng)求予以適當(dāng)減少或者增加。新合同法吸收了前兩部合同法的合理部分，體現(xiàn)了公平原則。如果不是“過(guò)分”高于，則不能要求減少，這又體現(xiàn)了一定的懲罰性。
114#：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的。當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。”
4、定金
115#：“當(dāng)事人可以依照〈中華人民共和國(guó)擔(dān)保法〉約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后。定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”
選擇權(quán)：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款�！�
5、保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益
114#：“經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照〈中華人民共和國(guó)消費(fèi)權(quán)益保護(hù)法〉的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”
根據(jù)〈消法〉規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購(gòu)置商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。
6、侵權(quán)責(zé)任
122#：“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”
請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合
債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時(shí)作出選擇后，在一審開(kāi)庭以前又變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對(duì)方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。
第八章 各類(lèi)合同的法律適用
一、 列名合同
合同法對(duì)十五類(lèi)合同在分則中作了規(guī)定，但還是每類(lèi)合同的共性問(wèn)題的規(guī)范。具體的可以參照各類(lèi)合同的示范文本。
二、無(wú)名合同
〈合同法〉：“本法分則或者其他法律沒(méi)有明文規(guī)定的合同，適用本法總則的規(guī)定，并可以參照分則或者其他法律最相類(lèi)似的規(guī)定。”
三、其他法律規(guī)定的合同
合同法總則的規(guī)定，對(duì)所有合同包括無(wú)名合同、其他法律規(guī)定的合同，都適用。
至于分則，其他法律，如，商標(biāo)法、專(zhuān)利法、著作權(quán)法、保險(xiǎn)法、擔(dān)保法以及海商法、鐵路法、航空法等對(duì)有關(guān)合同的特殊性問(wèn)題的具體規(guī)定、專(zhuān)門(mén)規(guī)定依照其規(guī)定。
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