[ 何小明 ]——(2006-11-8) / 已閱40053次
淺議公司型基金的法律性質(zhì)及其引進(jìn)
何小明
摘要：公司型基金的本質(zhì)是資本集合體，是公司與信托相結(jié)合的產(chǎn)物，公司型基金分為自營(yíng)式基金和他營(yíng)式基金，自營(yíng)式基金是強(qiáng)式組織形式與弱式信托的產(chǎn)物，他營(yíng)式基金是強(qiáng)式組織形式與強(qiáng)式信托的產(chǎn)物，因此公司型基金的法律性質(zhì)是信托，我國(guó)應(yīng)先引進(jìn)他營(yíng)式基金，構(gòu)建強(qiáng)式信托。
關(guān)鍵詞：證券投資基金 公司型基金 資本運(yùn)作形式 強(qiáng)式信托
注：本文原載信托法律網(wǎng)http://www.trustlaws.net
目 錄
引言
一、公司型基金的本質(zhì)
1、證券投資基金的定義思辯
2、公司型基金的本質(zhì)
二、證券投資基金對(duì)資本運(yùn)作法律形式的選擇
1、資本集合體運(yùn)作形式的歷史回顧
2、資本組織形式的強(qiáng)式與弱式
3、強(qiáng)式信托與弱式信托
4、證券投資基金的資本運(yùn)作形式的分類
三、公司型基金的法律性質(zhì)
1、公司型基金的法律性質(zhì)
2、對(duì)公司型基金錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的澄清
四、公司型基金的引入與構(gòu)建
1、公司型基金引進(jìn)的時(shí)機(jī)
2、我國(guó)公司型基金引進(jìn)的法律路徑
自證券投資基金引入我國(guó)以來(lái)，基金業(yè)[1]發(fā)展迅速截止2006年6月底，基金的資產(chǎn)凈值超過(guò)4269億元[2]。投資基金按組織形式可分為契約型基金和公司型基金，我國(guó)現(xiàn)存基金均為契約式基金，但公司型基金是國(guó)際基金的主流形式，在基金持有人權(quán)益保護(hù)上，公司型基金則具有治理結(jié)構(gòu)上的獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，而我國(guó)的基金法第一百零二條又為公司型基金留下了發(fā)展的空間[3]，因此公司型基金是什么，是否引進(jìn)公司型基金，如果需引進(jìn)又何時(shí)引進(jìn)，如何引進(jìn)和構(gòu)造是基金的研究學(xué)者必須研究的課題，本文試圖在對(duì)證券投資基金的定義的辨析的基礎(chǔ)上，通過(guò)對(duì)投資基金對(duì)資本運(yùn)作形式選擇的分析，糾正對(duì)公司型基金認(rèn)識(shí)的偏差，并對(duì)公司型基金引進(jìn)的環(huán)境和路徑及其構(gòu)造作一點(diǎn)思考。
一、公司型基金的本質(zhì)
1、證券投資基金的定義思辨
公司型基金是證券投資基金的一種形式，要正確認(rèn)識(shí)公司型基金的本質(zhì)必須先對(duì)證券投資基金有一個(gè)清楚的認(rèn)識(shí)。關(guān)于證券投資基金我國(guó)的證券投資基金法沒有對(duì)之下定義，只是對(duì)其所調(diào)整的范圍進(jìn)行了描述，而我國(guó)學(xué)術(shù)屆目前也沒有一個(gè)科學(xué)的定義，主要有以下觀點(diǎn)：
1、投資機(jī)構(gòu)或投資組織說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，“證券投資基金是指通過(guò)發(fā)售基金份額募集資金形成獨(dú)立的基金財(cái)產(chǎn)，由基金管理人管理，基金托管人托管，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券投資，基金份額持有人按其所持份額享受受益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的投資組織�！盵4]該說(shuō)描述了基金運(yùn)作的流程，明確了基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性及投資基金法律關(guān)系中的當(dāng)事人及其法律關(guān)系，特別強(qiáng)調(diào)了基金持有人間的收益共享及風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)性，并確認(rèn)了投資基金的投資組織的法律性質(zhì)，但該定義只能含蓋公司型基金，卻不能包括契約型基金，因?yàn)槠跫s型基金不是一個(gè)組織，只有基金管理公司才是組織，將之定義為組織將造成基金管理公司和基金本身的混淆。
2、投資工具說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為“投資基金是一種將眾多不確定的投資者的資金匯集起來(lái)，委托專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理和操作，所得的收益按出資比例由投資者分享的一種投資工具。”[5]該說(shuō)強(qiáng)調(diào)了投資基金對(duì)投資者的投資價(jià)值認(rèn)為投資基金是投資工具是一種物，因此容易引起投資基金與投資基金券的混淆，因?yàn)橥顿Y基金券也是這樣一種工具。
3、投資方式說(shuō)。即認(rèn)為投資基金是指通過(guò)發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運(yùn)用資金，從事股票、債券等金融工具投資，并將投資收益按基金會(huì)投資者的投資比例進(jìn)行分配的一種間接投資方式。[6]該說(shuō)強(qiáng)調(diào)了基金的運(yùn)作方式和流程，但沒有強(qiáng)調(diào)基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性沒有明確基金法律關(guān)系中當(dāng)事人的法律地位及責(zé)權(quán)利。
4、投資制度說(shuō)。認(rèn)為投資基金是指一種進(jìn)行投資和提供經(jīng)營(yíng)管理服務(wù)的利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合制度。該定義認(rèn)為投資基金是一種制度，強(qiáng)調(diào)資本的集合性經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性，況且將投資基金本身等同于投資基金制度，是不科學(xué)的。
5、資本集合體說(shuō)。認(rèn)為投資基金是指由多數(shù)投資者繳納的出資所組成的、由投資者委托他人按照投資組合原理投資于證券，投資收益按投資者出資份額共享，投資風(fēng)險(xiǎn)由投資者共擔(dān)的資本集合體。該說(shuō)明確了投資基金的資本屬性，指出了投資基金的財(cái)富最大化的終極目的，卻沒有突出其信托的法律性質(zhì)及基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。
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