[ 閆杰雄 ]——(2006-11-10) / 已閱22263次
合同的成立和生效的區(qū)別
閆杰雄
近來(lái)，隨著接觸公司的合同機(jī)會(huì)越來(lái)越多，我越發(fā)感覺(jué)到合同基礎(chǔ)知識(shí)的重要性，或許寫(xiě)出來(lái)是在班門(mén)弄斧，但是我還是很樂(lè)意將自己的心得體會(huì)拿出來(lái)和大家共同分享。
合同的成立和生效是我們?cè)诤炗喓贤蟆⒙男羞^(guò)程中要分辨的重要點(diǎn)。合同成立了，但不一定生效；合同生效了，該合同一定成立。合同當(dāng)事人所履行的合同是否生效是能否最大保護(hù)自己權(quán)益的重要依據(jù)。
一、合同的成立
合同成立的兩個(gè)要素是要約和承諾。要約是指一方當(dāng)事人向另一方做出的希望以一定條件訂立合同的意思表示。即指一方當(dāng)事人將自己的要求告訴另一當(dāng)事人；承諾是指受要約人同意要約的要求，同意成交的意思表示，如果該意思表示有效，雙方的合同即成立。《合同法》第二十五條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立。”
承諾在什么時(shí)候生效呢？合同法規(guī)定，承諾通知在到達(dá)要約人時(shí)生效。但是，我覺(jué)得應(yīng)該分兩種情況：
承諾在要約規(guī)定的時(shí)間內(nèi)到達(dá)要約人處，或者到達(dá)法律規(guī)定的地方都能生效。如在我們公司很多合同采用數(shù)據(jù)電子形式訂立合同，當(dāng)數(shù)據(jù)電文進(jìn)入指定的系統(tǒng)，即使收件人并不一定立即收到，合同也算成立。
第二種情況是承諾在要約規(guī)定之外的時(shí)間到達(dá)要約人處，這時(shí)候的承諾一般而言不生效，也有很多學(xué)者把它理解為一種新的要約。但我覺(jué)得是一種待定效果：如果要約人仍然愿意接收這個(gè)承諾，那么合同則可以成立；但是如果要約人否認(rèn)這個(gè)承諾，那么，這份承諾即變成新的要約，以前的要約人如果可以提出新的條件，同時(shí)他的地位轉(zhuǎn)變?yōu)槌兄Z人了。
【案例分析】如甲公司在11月10日給乙公司發(fā)一份傳真：我司有一批毛衣，單價(jià)30元\件，若要購(gòu)買(mǎi)，請(qǐng)于11月20日之前傳真我司。11月15日，乙公司給甲公司發(fā)一傳真：若單價(jià)降至25元\件，我司將購(gòu)置500件。甲公司沒(méi)有回應(yīng)。后11我25日，乙公司又給甲公司發(fā)一份傳真，表示愿意接受甲公司的傳真內(nèi)容。在這個(gè)案例中，如何看待乙方在11月25日的傳真呢？因?yàn)樵搨髡嬉呀?jīng)超過(guò)甲方要約中規(guī)定的日期，因此不算是承諾，可是說(shuō)是新的要約，對(duì)于這份新的要約，甲方可以提出新的條件；但是如果此時(shí)甲方愿意以自己先前的條件來(lái)簽訂合同，一定程度上，也可以將這份傳真認(rèn)為是承諾。
所以，合同的成立，即是合同雙方達(dá)成意思一致。而這種意思一致的主要表現(xiàn)方式為承諾和要約合意性。
二、合同的生效
在我們?nèi)粘：炗喓贤瑫r(shí)，一般我們會(huì)在結(jié)尾添上一條：本合同（協(xié)議）自雙方簽字蓋章時(shí)成立生效。從法律角度而言，雙方簽字蓋章，表示對(duì)合同的內(nèi)容達(dá)成一致的意思表示。但是這樣的合同是不是生效呢？如果雙方都自覺(jué)履行，直至合同履行完畢，沒(méi)有發(fā)生法律糾紛，那么這份合同是完美的（但不能算有效）。但一旦發(fā)生糾紛，想通過(guò)法律來(lái)保護(hù)自己的利益，那么，法律首先就要考慮合同是否生效。
《合同法》規(guī)定，生效的合同應(yīng)具備以下條件：
1、當(dāng)事人具有相應(yīng)訂立合同的能力，即合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。這就要求簽訂合同的法人必須具備法律或章程規(guī)定的業(yè)務(wù)活動(dòng)能力，而公司的代理人必須具備完全的民事行為能力。
2、意思表示真實(shí)。合同雙方簽訂合同時(shí)，必須處于自身真實(shí)的意思在合同上簽字，沒(méi)有重大誤解，沒(méi)有欺詐、脅迫等情況。
3、不違反法律和社會(huì)公共利益。要求合同簽訂的目的符合法律規(guī)定，有利于社會(huì)公共利益，如簽訂買(mǎi)賣(mài)毒品的合同就違反法律和社會(huì)公共利益，是無(wú)效合同。
而《合同法》第五十二條規(guī)定了以下情況下簽訂的合同無(wú)效：
1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；
2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；
3、以合法形式掩蓋非法目的；
4、損害社會(huì)公共利益；
5、違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
合同的成立后只有符合生效的要件且不違背無(wú)效的要求，才能是生效的，只有簽訂生效的合同，才能最大限度的保護(hù)我們自己的合法權(quán)益。而這些，正是合同的當(dāng)事人在平時(shí)簽訂合同中重要考慮的幾個(gè)要點(diǎn)之一。
