[ 王瑜 ]——(2007-4-23) / 已閱15707次
關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的評估方式1989由四部委共同頒布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》確定了三種評估方式，1991國務(wù)院出臺《國有資產(chǎn)評估管理辦法》增加了一種評估方式，并且還預(yù)留了其他評估方法。我國知識產(chǎn)權(quán)的評估其實是符合國際慣例的，即采用國際通行的評估方法：成本法、市場法和收益法。知識產(chǎn)權(quán)的評估技術(shù)含量高、程序要求嚴(yán)格，知識產(chǎn)權(quán)的分類、評估對象和評估目的不同時，評估方法也不相同。我們不考慮評估受到人為的控制等現(xiàn)實存在的各種問題，假設(shè)這些評估過程是合法的、結(jié)果是確切的，但是這些評估方法對知識產(chǎn)權(quán)的評估顯然是有缺陷的。
目前的評估方式僅僅是對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行財務(wù)上的評估，沒有考慮法律上的各種因素，得到的價值是對以前的判斷，而購買知識產(chǎn)權(quán)是為了未來長期的使用，當(dāng)然不能僅僅依據(jù)過去某個靜態(tài)的評估價值去購買。知識產(chǎn)權(quán)的價值是動態(tài)的，波動的幅度非常之大，而且在法律上具有非常大的不確定性，對于商標(biāo)而言，其價值很可能在頃刻之間從數(shù)億跌落到零，甚至是負(fù)數(shù)，我國已經(jīng)有這樣的實際案例，比如南京的“冠生園”因為使用了陳年的月餅餡，“冠生園”牌月餅讓人們避之惟恐不及，那么其商標(biāo)價值因為該事件幾乎是瞬間跌為負(fù)數(shù)，還有眾多的國際頂級品牌因為嚴(yán)重的質(zhì)量問題被暴光，這些國際大品牌在國內(nèi)的價值也因為暴光而大打折扣。而專利不確定性的因素更多，評估起來更是困難。
目前的評估主要由會計師事務(wù)所來完成，而對專利的評估需要很深的技術(shù)背景和專利方面的專業(yè)知識，會計師們僅僅依據(jù)會計準(zhǔn)則評估出來的結(jié)果無法反映專利的真實價值。影響專利價值的因素非常之多，不具備專業(yè)技術(shù)以及專利專業(yè)知識是不可能理解的。比如某項專利的技術(shù)含量很高，具有非常廣闊的市場前景，其價值當(dāng)然會被評估很高，如果進(jìn)行檢索發(fā)現(xiàn)了更先進(jìn)的替代技術(shù)那么該專利的價值立刻貶值到很低。是不是很快就有更先進(jìn)的替代技術(shù)，這需要對專利文獻(xiàn)進(jìn)行非常專業(yè)的檢索和分析。還有的專利從各方面看起來都非常不錯，可以評估很高的價值，但是其專利文件卻寫得很糟糕，幾乎使這個專利的關(guān)鍵技術(shù)點完全不受保護(hù)（這種情況在我國比比皆是），那么這個專利的實際價值是零，這個判斷需要相當(dāng)?shù)膶＠碇R。還有的專利技術(shù)很容易被繞過，有的專利本身包含其他專利技術(shù)，權(quán)利關(guān)系極為復(fù)雜等等都將影響專利的價值，而且不同行業(yè)的專利還需要不同的技術(shù)背景，這些技術(shù)背景是會計師事務(wù)所不可能具備的。
我們可以組合各專業(yè)的人才對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行全面的評估，得出最接近真實的價值，但是知識產(chǎn)權(quán)只有使用才能實現(xiàn)其價值，而且知識產(chǎn)權(quán)的價值巨大波動還和使用者具有很大的關(guān)系，價值再大的商標(biāo)如果不注意維護(hù)，一次假冒偽劣可能就是致命的打擊，甚至更為嚴(yán)重的后果，上面提到的南京“冠生園”陳年月餅餡事件直接導(dǎo)致了該公司的破產(chǎn)。專利沒有使用好也可能被他人饒過，或者被人扎籬笆圍困等等都將影響專利價值波動。這又是另一個專業(yè)問題——知識產(chǎn)權(quán)管理，筆者在其他文章中有過講述，這里不贅述。
以上的分析，在合資之前對知識產(chǎn)權(quán)的評估不能僅僅依據(jù)會計師事務(wù)所的評估，還需要專業(yè)知識產(chǎn)權(quán)律師參與，這樣才能反映真正的知識產(chǎn)權(quán)價值，為自己在合資中贏得主動，使知識產(chǎn)權(quán)的價值得到維護(hù)和最大的發(fā)揮。
四、企業(yè)并購中如何對待知識產(chǎn)權(quán)
在知識經(jīng)濟(jì)時代，企業(yè)之間的競爭是知識產(chǎn)權(quán)的競爭，因此知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易在企業(yè)并購的運(yùn)作中處于相當(dāng)關(guān)鍵的地位。在并購中，知識產(chǎn)權(quán)作為無形資產(chǎn)主要通過兩種方式處置，一是作為投資，投資方，用商標(biāo)、專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)作投資去兼并、購買目標(biāo)企業(yè)或?qū)υ撈髽I(yè)實行控股。二是轉(zhuǎn)讓買賣，即作為目標(biāo)企業(yè)的中方企業(yè)被購買兼并時將自己所擁有的商標(biāo)、專利、專有技術(shù)隨同其他財產(chǎn)一并轉(zhuǎn)讓給兼并方。
在并購中，作為被購并方應(yīng)當(dāng)重視自己的知識產(chǎn)權(quán)，十分珍惜自己在長期經(jīng)營過程中形成的知識產(chǎn)權(quán)，發(fā)揮無形資產(chǎn)的優(yōu)勢，實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)在并購后的保值增值，保證己方的長遠(yuǎn)利益。但是國內(nèi)企業(yè)在利用外資時，為了擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，將技術(shù)投入作為引資的條件，但對該技術(shù)既未申請專利保護(hù)，在并購過程中也未在合同中以及實際的操作中將其作為專有技術(shù)加以強(qiáng)有力的保護(hù)，從而使這一部分無形資產(chǎn)白白流失。鑒于此，作為被購并方應(yīng)當(dāng)科學(xué)評估自己的知識產(chǎn)權(quán)，計算知識產(chǎn)權(quán)的回報，并合理地把它們體現(xiàn)在企業(yè)的財務(wù)狀況上，這是使知識產(chǎn)權(quán)有序進(jìn)入市場進(jìn)行交易的基礎(chǔ)。要盡量爭取保留知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，比如在并購中只出讓商標(biāo)的使用權(quán)，這樣即使并購后在外方控制下的企業(yè)不用中方的商標(biāo)，中方自己仍可繼續(xù)使用原有商標(biāo)，而不致造成商標(biāo)因長期得不到使用而淡出市場的后果。要爭取新知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利，并購后所產(chǎn)生的新的技術(shù)、新的商標(biāo)是在原有知識產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)上不斷產(chǎn)生的新的知識產(chǎn)權(quán)。國內(nèi)企業(yè)應(yīng)盡量爭取對這些知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利。
作為購并方，在并購意向確定后，應(yīng)當(dāng)委托專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行調(diào)查，對知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查首先要看目標(biāo)企業(yè)擁有哪些知識產(chǎn)權(quán)，但不僅僅看看將企業(yè)的專利、商標(biāo)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)列出明細(xì)表，對照各種權(quán)利證書，查看會計師事務(wù)所的價值評估報告。以發(fā)明專利為例，盡職調(diào)查時不僅要看是否擁有發(fā)明專利，還要看企業(yè)是否按時繳納專利年費，有時還會研究發(fā)明專利的保護(hù)范圍。對于重要的專利，還要對其被宣告無效的可能性作出評估。僅僅由于專利的權(quán)利要求書寫得不完備，而令收購企業(yè)放棄的事例也并不少見。權(quán)利要求書不完備會使專利保護(hù)范圍過窄，令競爭者容易繞過該項專利。在歐美國家，許多企業(yè)每年或者不定期會聘請第三方機(jī)構(gòu)對自身進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)審計，即將擁有的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行一次盤點和檢查。被收購的企業(yè)在接受知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查前，如果能進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)審計，企業(yè)可以及時發(fā)現(xiàn)存在的問題并采取必要措施解決，避免因知識產(chǎn)權(quán)存在問題而使企業(yè)價值被低估，或者使并購項目夭折。
作者：王律師 ，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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