[ 樊永富 ]——(2002-1-19) / 已閱12519次
珠江路上軟件保護的現(xiàn)狀分析
樊永富
“北有中關村，南有珠江路”是對南京珠江路高科技一條街熱鬧場景的真實寫照，但是與北京的中關村相比，南京的珠江路還只能算是電腦產(chǎn)品的銷售集散地，離真正以開發(fā)擁有自有知識產(chǎn)權的高新技術為主的發(fā)展模式還有一段很大的距離，需要在座落于此的經(jīng)營者盡快轉變觀念與經(jīng)營理念。
雖然說珠江路上擁有自有知識產(chǎn)權的產(chǎn)品還不是很多，故而對自身的知識產(chǎn)權保護還不是非常的重視，但是每一個經(jīng)營者在其經(jīng)營活動中卻每時每刻都與他人的知識產(chǎn)權有著或直接或間接的接觸，任何一次因知識產(chǎn)權方面的疏忽都有可能給其帶來不可預測的損失。對于珠江路上的電腦產(chǎn)品經(jīng)營者來說，各種知識產(chǎn)權問題中與其聯(lián)系最為密切的莫過于計算機軟件的著作權問題，本文也將著重于軟件著作權的保護分析目前珠江路上的現(xiàn)狀與防范對策。
軟件盜版是一種未經(jīng)授權對他人擁有著作權的軟件進行非法復制的行為，其實質就是對軟件著作權的一種侵權行為。歷史上的某一段時間里，珠江路上曾經(jīng)是軟件盜版者的天堂，經(jīng)過政府部門與珠江路管委會的種種努力，囂張的盜版軟件銷售行為得到了有力的遏止，總體形勢上向良性方向發(fā)展。但是，從另一個方面來說，我們也應清醒地認識到，那些不誠實的經(jīng)營者為了逃避打擊也在轉換手法，盜版行為逐漸走向隱蔽，致使政府部門發(fā)現(xiàn)盜版行為也越加困難。通過調查分析軟件侵權行為的手段、途徑及借助的載體以及我們在司法實踐中發(fā)生的種種情形來看，對軟件盜版手法上基本可以分為如下的五類。
1、 光盤型盜版
此種盜版形式是指將多項計算機軟件通過光刻機刻錄到一張光盤上，并以遠比正版軟件價格低廉的方式出售整張光盤的方式。對于一般商業(yè)軟件的盜版，生產(chǎn)往往是大規(guī)模地通過光盤生產(chǎn)線進行的，然后盜版光盤生產(chǎn)商將其批發(fā)給盜版光盤的批發(fā)商，再通過各種地下流通環(huán)節(jié)將盜版光盤銷到消費者手中。在珠江路這一電腦一條街上，我們能夠看到的只是處于底層的零售環(huán)節(jié)的小販們而已。大型的批發(fā)商甚至生產(chǎn)商是不可能落腳于珠江路上的，而從那些因在整頓市場環(huán)境的活動中而被查獲的小販們的口中也得不到關于生產(chǎn)商的確鑿信息。
因此，光盤型盜版行為往往是最難于治理的，一般都是通過凈化市場的方式進行處理，往往都是打擊一下能好一陣子，過后一段時間，各類小販甚至某些不法商家又重新開始銷售盜版光盤。對于分管珠江路電子一條街的政府部門來說，由于其權限的限制以及客觀事實的約束，只能是將打擊盜版軟件光盤的銷售作為對該類型盜版行為的防范措施，努力從出口上約束盜版光盤泛濫的趨勢，而不太可能發(fā)現(xiàn)并查處盜版光盤的生產(chǎn)商而從源頭上加以堵住。
通過分析參與盜版光盤銷售的人員類型，我們可以明顯地看到他們多為社會無業(yè)人員、外地打工人員，而且以婦女居多，同時還有少部分的電腦公司參與其中。形式上多為當街而立等待或招攬買者，有時也有游動招攬顧客的。為了根絕這類銷售行為，需要我們工商、公安、市容、管委會以及版權管理部門、社文辦等機構進行長期有效的協(xié)作，共同嚴厲打擊才有可能取得成效。
目前來看，光盤盜版行為最為猖獗，給我國的國際形象造成的損害最為巨大。它也是我國前一段時間里重點打擊的對象，應該說打擊的成效還是非常巨大的。這一點在我們走在珠江路上的時候可以明顯地感受得到市場環(huán)境變化的巨大。
2、 硬盤預裝型盜版
在珠江路的電腦銷售商們中，最容易產(chǎn)生的侵犯軟件著作權的行為就是硬盤預裝型盜版，即由計算機生產(chǎn)商、分銷商或零售商在計算機上預裝未經(jīng)授權的計算機軟件的行為。他們往往以該軟件免費或低價為手段吸引消費者或用戶購買其計算機，達到其市場競爭的目的。作為軟件授權使用的實施方式之一的“預裝”，本來是計算機硬件廠商為了給不熟悉計算機的家庭用戶解決系統(tǒng)生成、配套協(xié)調等難題，而與軟件所有權人簽訂一攬子協(xié)議并支付費用的實施方式，原本是一項便民措施。但是，在實踐中卻變了樣，導致了硬盤預裝型的軟件盜版行為，極大地侵犯了軟件著作權人的利益。
目前，從珠江路的商家來看，最容易發(fā)生這種侵權行為的往往是那些銷售兼容機的商家，或者應客戶的要求而用計算機配件為其組裝成計算機整機的商家。而最容易被硬盤預裝型盜版的軟件一般都是系統(tǒng)軟件和常用的辦公軟件，如微軟公司的WINDOWS98、WINDOWS2000、OFFICE套裝軟件等等。在電腦商家的手中可能有正版的軟件復制件，但其卻違反軟件使用的許可協(xié)議，將該軟件安裝在了超過協(xié)議許可數(shù)量的計算機系統(tǒng)中，產(chǎn)生了超限量的軟件復制件，甚至于某些商家為客戶安裝系統(tǒng)時自身所使用的就是盜版軟件。此類情況主要發(fā)生于購買者是家庭用戶或小型的企業(yè)用戶的購買行為中，商家利用了普通消費者軟件著作權意識淡漠的弱點。
此種盜版行為，對消費者而言是存在著極大的消費風險的。首先，因為預裝盜版軟件使消費者在有意或無意中參與了軟件侵權活動，其使用這些軟件是不合法的；如果一旦被著作權人發(fā)現(xiàn)，其將面臨著軟件著作權侵權的指控；而消費者若以著作權法上的“合理使用”制度作為抗辯理由的話，很難得到法院的支持。第二，商家為了規(guī)避被指控軟件侵權的風險，其一般不會為其提供軟件質量方面的擔保及售后服務，也不會留下其為客戶安裝了侵權軟件的證據(jù)，同時還會導致其將本屬于硬件方面的瑕疵推托為軟件方面的故障，逃避其應承擔的售后服務責任。第三，一般情況下消費者在其購機款中其實還是包括了軟件使用費的，但卻得到了一虛假的使用許可，使得其本應享受到的軟件廠商的服務落空，而且得不到軟件升級的服務。
此種盜版行為，也是對市場競爭秩序的極大破壞。市場上電腦整機的價格構成在正常情況下包括兩個大的部分：一是電腦硬件部分，一是預裝在電腦中的軟件部分。用戶在購買整機時，其購機款中的一部分時間接地支付了軟件使用費的，并且該軟件使用費是由整機的廠商直接付給軟件版權人的。而相比之下，在電腦中預裝盜版軟件的商家必然節(jié)省了軟件部分的支出。與合法商家相比，在用戶眼中“同樣”的商品，要么其在價格上要低得多，要么其在獲得的利潤上高得多。也就是說其在市場上獲得了更多的競爭利益，盡管這種所謂的“競爭利益”其實是一種非法利益，但只要其不被發(fā)現(xiàn)，則在市場競爭中其處于優(yōu)勢地位。如果對此不加以嚴厲打擊，那么經(jīng)濟學上的“劣幣驅逐良幣”的規(guī)律不可避免地就會發(fā)生，最終搞亂市場搞亂這個行業(yè)。
將硬盤預裝型的盜版與合法的軟件預裝行為對比之下，在商家行為的某些方面還是很容易加以辨別的：（1）沒有提供軟件版權證書復印件或授權許可協(xié)議證書；（2）沒有提供軟件使用手冊或該使用手冊明顯粗糙；（3）沒有給用戶提供備用的軟件復制件，一般情況下對于系統(tǒng)軟件都是以光盤或整套軟盤的形式提供復制件的；（4）如軟件產(chǎn)品有序列號，則通過上網(wǎng)注冊不能被該軟件版權人公司認可。
此種盜版方式最容易在商家中發(fā)生，也是對消費者、軟件廠商權益、市場競爭秩序的巨大損害，它往往也稱為軟件著作權人重點打擊的對象，在司法實踐中也經(jīng)常發(fā)生。對于行政監(jiān)管部門來說，在重點解決了第一類盜版行為之后，應及時將重點轉移到此類行為的打擊之上。從理論與實踐上來看，工商部門對此更易于介入，對市場的引導、規(guī)范作用也更大。
3、 互聯(lián)網(wǎng)型盜版
互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展在這幾年的飛速發(fā)展是有目共睹的，它在改變了我們的生活方式的同時，同樣也在改變著軟件盜版的形式�？梢院敛豢鋸埖卣f，未來軟件盜版與反盜版的主戰(zhàn)場將會是在國際互聯(lián)網(wǎng)上。據(jù)業(yè)內專家估計，當前互聯(lián)網(wǎng)上盜版給軟件版權擁有人造成的經(jīng)濟損失在全球范圍內每年接近110億美元。如果不及時遏止，互聯(lián)網(wǎng)上盜版對軟件企業(yè)造成的損失將超過包括終端用戶盜版在內的其它所有形式的盜版。正是因為看到了問題的嚴重性， IT行業(yè)的軟件“大鱷”——微軟公司特意開發(fā)了名為“互聯(lián)網(wǎng)掃瞄工具”的軟件對全球各個提供軟件下載服務的網(wǎng)站進行全天候監(jiān)視，一旦被其發(fā)現(xiàn)為用戶提供盜版軟件，則將會帶來司法訴訟的危險。對于珠江路上那些在互聯(lián)網(wǎng)上開設了網(wǎng)站的經(jīng)營者必須盡量避免被卷入其中，不能寄希望于依賴提供盜版服務帶來“眼球經(jīng)濟”的繁榮。
目前來說，互聯(lián)網(wǎng)盜版主要是指盜版者在互聯(lián)網(wǎng)的站點出售假冒軟件或匯編軟件，或者允許他人以免費或付費方式下載他人軟件產(chǎn)品的行為。從B—C模式（商家到消費者模式）的電子商務來看，軟件產(chǎn)品是最容易在互聯(lián)網(wǎng)上進行銷售的商品之一。但反過來，它也是最容易在互聯(lián)網(wǎng)上被盜版侵權的產(chǎn)品之一。盜版者正是看中了這一點，而且對盜版者來說在互聯(lián)網(wǎng)上進行盜版的低成本、低風險與高收益的驅動，于是在互聯(lián)網(wǎng)上開設站點并上載軟件復制件供他人免費或付費下載的方式日益興盛起來。另外對于那些設置了軟件技術措施的，盜版者則提供各種解密措施或者提供正版軟件的軟件序列號供最終用戶盜版之用。
此種盜版類型主要的操作方式往往是：盜版者租用服務器空間安置其盜版主頁（包括免費的主頁空間或者收費的主頁空間），上載盜版軟件，瀏覽其主頁的訪問者免費或需付費下載盜版軟件。如果以免費的方式提供下載，其主頁上往往包含大量的互聯(lián)網(wǎng)廣告，訪問者必須點擊這些廣告后才可以下載。不過對于某些大型的商用或辦公用軟件多數(shù)情況下。訪問者需要按照盜版主頁建立者指定的方式支付費用以后才可以（能夠）下載盜版軟件。同時盜版者還采用的方式有，未經(jīng)軟件版權擁有人授權，在站點上載軟件序列號；或者在因特網(wǎng)站點上發(fā)布廣告，出售假冒或匯編軟件。
參與這種形式的侵權人包括互聯(lián)網(wǎng)上的個人用戶、企業(yè)用戶以及互聯(lián)網(wǎng)的內容服務商（ICP），其主體的廣泛程度是相當驚人的。前一段時間，南京查獲的某高校教師與他人共同破解了某著名股市分析軟件后在網(wǎng)絡上銷售的案件就是典型的案例之一。
4、 軟件仿冒型盜版
軟件仿冒型盜版是一種最為直接的軟件侵權行為，其以營利為目的仿冒他人軟件產(chǎn)品，同時使交易相對人誤認為是其銷售或生產(chǎn)的是合法軟件產(chǎn)品。這種侵權方式直接利用了他人的產(chǎn)品聲譽以及市場競爭優(yōu)勢。各國版權法以及計算機軟件保護方面的法律法規(guī)都對此嚴加懲處。如果將其與一般的商品作一類比的話，其侵權的表現(xiàn)就很清楚了——假貨！在普通商品領域打假是工商部門的職責之一，那么同樣地在軟件產(chǎn)品領域同樣對此類造假行為工商部門同樣有執(zhí)法的依據(jù)——反不正當競爭法（市場混淆行為、侵犯知名商品特有的名稱、包裝、裝潢權利）、商標法（侵犯產(chǎn)品生產(chǎn)者的商標權）等。
5、 最終用戶盜版
所謂最終用戶是指那些不以軟件產(chǎn)品作為母本進行翻錄、翻刻和復制發(fā)行的使用者。目前在國內最為泛濫的侵權行為就是最終用戶盜版行為，最終用戶未經(jīng)授權使用他人享有著作權的軟件就是一種盜版行為。國內由于種種原因，如軟件價格畸高，某些軟件生產(chǎn)巨頭前期為了占領中國市場擠跨本地競爭對手而故意放任、間接唆使他人侵犯自己的軟件著作權，公民版權意識不強圖便宜等原因，最終用戶的盜版行為一直無法得到有效的遏止。根據(jù)據(jù)市場報2001年6月4日的報道，國家版權局有關人員表示將對使用盜版軟件作品和非法使用正版軟件的最終用戶進行查處。從這條信息中可以看出國家正在下定決心整治軟件使用環(huán)境，通過軟環(huán)境的改善以求有利于高科技軟件開發(fā)行業(yè)的發(fā)展以及盡快加強科技開發(fā)型企業(yè)的發(fā)展后勁。
對于珠江路上很多高科技企業(yè)來說，應進行自查自糾，及時排除未授權軟件在公司電腦中出現(xiàn)，以規(guī)避經(jīng)營風險。作為市場活動的監(jiān)管者之一的工商部門，也應考慮到國內原來的社會意識，及時通報國家政策，使珠江路上廣大經(jīng)營者在思想上以及實踐中真正將知識產(chǎn)權保護，尤其是軟件保護落實下來。一旦各種侵權產(chǎn)品的來源堵住，那么必然促使全民都可以做到知識產(chǎn)權的保護，最終用戶侵權的可能性自然也就大為減少。于是，軟件保護的良性循環(huán)就此啟動。
分析了各種軟件盜版侵權的形式，可以看出，對于工商部門來說就是：首先要保持住打擊光盤盜版行動的良好效果；其次，當前要重點著手查處硬盤預裝型的盜版行為以及攪亂市場的仿冒軟件盜版行為；再次，要與其他部門合作關注互聯(lián)網(wǎng)盜版形式的發(fā)展，作為未來工作的重點；最后，應與其他部門合作普及公眾的反盜版意識，提倡使用正版軟件。相信通過各級部門的關注，珠江路上的知識產(chǎn)權保護意識將會有很大的提高！
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