[ 曲宇輝 ]——(2007-8-27) / 已閱17743次
關(guān)于《中華人民共和國政府信息公開條例》中存在的幾個(gè)問題
曲宇輝
《中華人民共和國政府信息公開條例》(國務(wù)院令第492號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《公開條例》)將于2008年5月1日起施行。《公開條例》對(duì)依法保障公民、法人和其他組織獲取政府信息，提高政府工作的透明度，促進(jìn)依法行政，充分發(fā)揮政府信息對(duì)人民群眾生產(chǎn)、生活和經(jīng)濟(jì)社會(huì)活動(dòng)的服務(wù)作用，作了有益的規(guī)定。但《公開條例》中的個(gè)別條款不符合實(shí)際，將影響政府信息公開工作，導(dǎo)致行政機(jī)關(guān)工作上的被動(dòng)，引發(fā)不必要的行政爭(zhēng)議。
一、政府信息公開時(shí)點(diǎn)問題
（一）有關(guān)條款
1、《公開條例》第二條規(guī)定，“本條例所稱政府信息，是指行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息”。
2、《公開條例》第十八條規(guī)定，“屬于主動(dòng)公開范圍的政府信息，應(yīng)當(dāng)自該政府信息形成或者變更之日起20個(gè)工作日內(nèi)予以公開。法律、法規(guī)對(duì)政府信息公開的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
3、《公開條例》第三十五條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)違反本條例的規(guī)定，有下列情形之一的，由監(jiān)察機(jī)關(guān)、上一級(jí)行政機(jī)關(guān)責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)行政機(jī)關(guān)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）不依法履行政府信息公開義務(wù)的”。
（二）存在的問題
按《公開條例》第二條、第十八條字面理解，屬于主動(dòng)公開范圍的政府信息，行政機(jī)關(guān)無論是在履行職責(zé)過程中制作，還是在履行職責(zé)過程中獲取，都要在20個(gè)工作日內(nèi)予以公開，否則要按《公開條例》第三十五條追究責(zé)任。而在實(shí)際工作中，行政機(jī)關(guān)制作或者獲取政府信息20個(gè)工作日內(nèi)，大部分的工作仍在履行過程中，一些按層級(jí)審批的事項(xiàng)，還在報(bào)批途中，工作結(jié)果處在“待定”狀態(tài)，不知此時(shí)公開的意義究竟是什么。
（三）建議
《公開條例》第十八條應(yīng)作如下修改，“屬于主動(dòng)公開范圍的政府信息，應(yīng)當(dāng)自該政府信息具備公開條件之日起20個(gè)工作日內(nèi)予以公開。公開機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)按本《條例》的規(guī)定對(duì)公開條件作出具體規(guī)定。法律、法規(guī)對(duì)政府信息公開的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
二、非本行政機(jī)關(guān)制作的政府信息由誰公開問題
（一）有關(guān)條款
1、《公開條例》第十七條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)制作的政府信息，由制作該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開；行政機(jī)關(guān)從公民、法人或者其他組織獲取的政府信息，由保存該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開。法律、法規(guī)對(duì)政府信息公開的權(quán)限另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
2、《公開條例》第二十一條規(guī)定，“對(duì)申請(qǐng)公開的政府信息，行政機(jī)關(guān)根據(jù)下列情況分別作出答復(fù)：（三）依法不屬于本行政機(jī)關(guān)公開或者該政府信息不存在的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人，對(duì)能夠確定該政府信息的公開機(jī)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人該行政機(jī)關(guān)的名稱、聯(lián)系方式”。
3、《公開條例》第二十三條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)認(rèn)為申請(qǐng)公開的政府信息涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私，公開后可能損害第三方合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)書面征求第三方的意見；第三方不同意公開的，不得公開。但是，行政機(jī)關(guān)認(rèn)為不公開可能對(duì)公共利益造成重大影響的，應(yīng)當(dāng)予以公開，并將決定公開的政府信息內(nèi)容和理由書面通知第三方”。
（二）存在的問題
《公開條例》第十七條與《公開條例》第二十一條、第二十三條在表述和銜接上不嚴(yán)謹(jǐn)。按第十七條，似乎是行政機(jī)關(guān)對(duì)其保存的從公民、法人或者其他組織獲取的政府信息，負(fù)有公開責(zé)任公開；而第二十一條第三項(xiàng)，又似乎是只要告知申請(qǐng)人該政府信息的公開機(jī)關(guān)名稱、聯(lián)系方式即可；第二十三條對(duì)行政機(jī)關(guān)的要求更不合理，一些信息是否屬于商業(yè)秘密、個(gè)人隱私，或者涉及商業(yè)秘密、個(gè)人隱私，又或公開后是否可能損害第三方的合法權(quán)益，是很難判別的。其后果是，行政機(jī)關(guān)按第十七條公開政府信息，其他行政機(jī)關(guān)會(huì)指責(zé)該行政機(jī)關(guān)違反《公開條例》第二十一條第三項(xiàng)，甚至導(dǎo)致第三方起訴；行政機(jī)關(guān)按《公開條例》第二十一條告知或者按第二十三條不公開，申請(qǐng)人會(huì)告該行政機(jī)關(guān)違反《公開條例》第十七條。
（三）建議
1、《公開條例》第十七條修改為，“行政機(jī)關(guān)制作的政府信息，由制作該政府信息的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)公開。法律、法規(guī)對(duì)政府信息公開的權(quán)限另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。
2、《公開條例》第二十一條第三項(xiàng)修改為，“對(duì)申請(qǐng)公開的政府信息，行政機(jī)關(guān)根據(jù)下列情況分別作出答復(fù)：（三）不屬于本行政機(jī)關(guān)制作或者該政府信息不存在的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人，對(duì)能夠確定該政府信息的公開機(jī)關(guān)的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人該行政機(jī)關(guān)的名稱、聯(lián)系方式”。
3、《公開條例》第二十三條規(guī)定，“向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)公開該行政機(jī)關(guān)保存的屬于公民、法人或者其他組織制作的政府信息的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)書面征求第三方的意見；第三方不同意公開的，不得公開。但是法律法規(guī)規(guī)定可以公開的，應(yīng)當(dāng)予以公開，并將決定公開的政府信息內(nèi)容和理由書面通知第三方”。
4、增加一條，“申請(qǐng)人向?qū)I(yè)檔案館申請(qǐng)公開行政機(jī)關(guān)已移交的政府信息的，由專業(yè)檔案館根據(jù)《中華人民共和國檔案法》的規(guī)定執(zhí)行”。
三、其他兩個(gè)問題
（一）《公開條例》第十一條第三項(xiàng)、第十二條第四項(xiàng)修改為，“征收或者征用土地、房屋拆遷及其補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的安排、發(fā)放情況”。此處雖只將“發(fā)放、使用情況”修改為“發(fā)放、使用情況”，但可以避免不必要的爭(zhēng)議。理由是：
1、原表述是“發(fā)放、使用情況”，按字面理解，“發(fā)放”后的“使用”，是被征地、被拆遷的單位、個(gè)人的使用，而被征地、被拆遷的單位、個(gè)人對(duì)土地、房屋補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的使用情況，應(yīng)屬該單位、個(gè)人的隱私，不能由政府來公開。
2、被征地單位（如村委會(huì)）將征地補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的“使用”情況進(jìn)行，屬于村務(wù)公開內(nèi)容，國家已有明確規(guī)定，但不屬于政府和政府部門的政府信息公開范圍。
3、個(gè)人認(rèn)為，《公開條例》第十一條第三項(xiàng)、第十二條第四項(xiàng)的原意，應(yīng)該是要求有關(guān)政府和部門“落實(shí)”征地拆遷補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用，并將有關(guān)補(bǔ)償、補(bǔ)助費(fèi)用的“落實(shí)”情況進(jìn)行公開。
（二）《公開條例》第二十四條第一款修改為“行政機(jī)關(guān)收到政府信息公開申請(qǐng)，能夠當(dāng)場(chǎng)答復(fù)是否可以公開的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場(chǎng)予以答復(fù)”。同時(shí)將《公開條例》第二十六條修改為“行政機(jī)關(guān)依申請(qǐng)公開政府信息，應(yīng)當(dāng)自答復(fù)公開之日起10個(gè)工作日內(nèi)按照申請(qǐng)人要求的形式予以提供；無法按照申請(qǐng)人要求的形式提供的，可以通過安排申請(qǐng)人查閱相關(guān)資料、提供復(fù)制件或者其他適當(dāng)形式提供”。理由是：
1、答復(fù)公開與具體提供政府信息并非同一回事，《公開條例》第二十四條第一款原表述會(huì)被人誤作“當(dāng)場(chǎng)提供”理解。
2、《公開條例》沒有對(duì)答復(fù)公開后的公開期限作出規(guī)定，建議在第二十六條中作出具體規(guī)定。
四、建議
根據(jù)國務(wù)院的要求，目前我國各級(jí)政府和部門正在對(duì)行政法規(guī)和規(guī)章、規(guī)范性文件進(jìn)行清理和修訂，建議國務(wù)院對(duì)《公開條例》進(jìn)行修改，避免2008年5月1日實(shí)施后引發(fā)不必要的行政爭(zhēng)議。
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