[ 喻昌運 ]——(2007-12-20) / 已閱15265次
汽車品牌銷售授權(quán)經(jīng)營合同法律特征辨析
喻昌運
摘 要：授權(quán)經(jīng)營合同是規(guī)定汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商權(quán)利義務(wù)的正式文件，是汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商之間重要的聯(lián)系紐帶。授權(quán)經(jīng)營合同具有民法意義上的合同的一般特征，是格式合同。其主體又具有特定性，特指汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商；其內(nèi)容具有多樣性，體現(xiàn)多種法律關(guān)系；從法律上講，合同主體地位平等但同時主體之間又存在一定的控制關(guān)系。實踐中還應(yīng)注意區(qū)分授權(quán)經(jīng)營合同與特許合同、委托代理合同的區(qū)別。
關(guān)鍵詞：汽車品牌銷售 授權(quán)經(jīng)營合同 法律特征
實行汽車品牌銷售是實施品牌經(jīng)營戰(zhàn)略的重要內(nèi)容。2004年6月1日起實施的《汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策》多次提到“實施品牌經(jīng)營戰(zhàn)略”的問題，如規(guī)定：“汽車生產(chǎn)企業(yè)自產(chǎn)乘用車均要實現(xiàn)品牌銷售和服務(wù)”、“汽車銷售商應(yīng)在工商行政管理部門核準的經(jīng)營范圍內(nèi)開展汽車經(jīng)營活動�！放平�(jīng)銷商營業(yè)執(zhí)照統(tǒng)一核準為汽車品牌銷售”。①２００５年2月由商務(wù)部、國家發(fā)改委和國家工商總局聯(lián)合頒布《汽車品牌銷售管理實施辦法》（以下簡稱“辦法”），該《辦法》對汽車品牌銷售基本模式進行了規(guī)制。據(jù)悉，國家工商管理總局自2005年2月發(fā)布首批汽車品牌授權(quán)經(jīng)營單位以來，到2006年底已有9批上紅盾網(wǎng)公布，總共17000多家汽車銷售企業(yè)（不包括總經(jīng)銷商）獲得授權(quán)，②這從一個側(cè)面反映了汽車品牌銷售發(fā)展勢頭之迅猛。
實行汽車品牌銷售離不開授權(quán)經(jīng)營合同。因為授權(quán)經(jīng)營合同是規(guī)定汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商雙方權(quán)利義務(wù)的正式文件，是汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商之間重要的聯(lián)系紐帶�！掇k法》對授權(quán)經(jīng)營合同作了一項原則性的規(guī)定：“汽車供應(yīng)商應(yīng)當與汽車品牌經(jīng)銷商簽訂授權(quán)經(jīng)營合同。授權(quán)經(jīng)營合同應(yīng)當公平、公正，不得有對汽車品牌經(jīng)銷商的歧視性條款�！钡珱]有對如何簽訂授權(quán)經(jīng)營合同、簽訂什么樣內(nèi)容的授權(quán)經(jīng)營合同做出明確的規(guī)定，給汽車供應(yīng)商留下了可以“自由發(fā)揮”的余地。有必要從法律的角度對授權(quán)經(jīng)營合同的特征進行剖析，以利于我們正確、全面認識授權(quán)經(jīng)營合同，利于從事汽車品牌銷售業(yè)務(wù)活動的單位和人員在實踐中正確制訂、簽訂和履行授權(quán)經(jīng)營合同。
一、授權(quán)經(jīng)營合同的含義
授權(quán)經(jīng)營合同是汽車供應(yīng)商與經(jīng)銷商之間因開展汽車品牌銷售活動明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。授權(quán)經(jīng)營合同在我國《合同法》中沒有特別的規(guī)定，屬于“無名合同”，因此，對于授權(quán)經(jīng)營合同可以適用《合同法》一般原則進行調(diào)整。
授權(quán)經(jīng)營合同是汽車品牌授權(quán)經(jīng)營體系賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ)和關(guān)鍵，它關(guān)系到汽車品牌授權(quán)經(jīng)營雙方的切身利益，同時它也是解決汽車品牌授權(quán)經(jīng)營有關(guān)糾紛的根本依據(jù)。依據(jù)《辦法》關(guān)于“汽車供應(yīng)商應(yīng)當與汽車品牌經(jīng)銷商簽訂授權(quán)經(jīng)營合同”的規(guī)定，開展汽車品牌銷售，汽車供應(yīng)商與經(jīng)銷商必須簽訂授權(quán)經(jīng)營合同。
授權(quán)經(jīng)營合同對于雙方來說，其重要性是不言而喻的。打個不恰當?shù)谋确�，授�?quán)經(jīng)營合同地位相當于“憲法”。雙方當事人圍繞汽車品牌銷售開展的一切活動都應(yīng)受該授權(quán)經(jīng)營合同的約束。它是總綱，而其它的合作文件，如汽車供應(yīng)商發(fā)布的商務(wù)政策、汽車供應(yīng)商在整個網(wǎng)絡(luò)內(nèi)施行的管理標準等都應(yīng)遵循授權(quán)經(jīng)營合同的約定，不得違反，否則構(gòu)成違約，違約方要依法承擔(dān)違約責(zé)任。
二、授權(quán)經(jīng)營合同的分類
汽車供應(yīng)商可以結(jié)合本企業(yè)的特點和實際需要，將授權(quán)經(jīng)營合同進行適當分類，以適應(yīng)汽車品牌銷售的不同模式。如中法合資的神龍汽車有限公司（以下簡稱“神龍公司”）的授權(quán)經(jīng)營合同就具有一定的代表性。神龍公司旗下?lián)碛袞|風(fēng)雪鐵龍和東風(fēng)標致兩大品牌，通過分別建立營銷網(wǎng)絡(luò)實施汽車品牌銷售。神龍公司將東風(fēng)雪鐵龍品牌授權(quán)經(jīng)營合同分為五類：第一類適用于東風(fēng)雪鐵龍品牌汽車授權(quán)銷售服務(wù)商，即4S店適用。此類合同是最有典型意義的授權(quán)經(jīng)營合同，包含了授權(quán)經(jīng)營合同的主要要素，使用范圍最廣；第二類適用于東風(fēng)雪鐵龍品牌汽車授權(quán)服務(wù)商，即2S店適用，該類網(wǎng)點僅僅提供服務(wù)，不銷售車輛，因不銷售車輛，其授權(quán)也不必辦理品牌授權(quán)備案手續(xù)；第三類適用于東風(fēng)雪鐵龍品牌汽車授權(quán)專項銷售商，對開拓機關(guān)事業(yè)單位大客戶和出租車、租賃車市場的單位適用，雖然單純，但也需按正常程序辦理品牌授權(quán)備案手續(xù)；第四類為出租車專修網(wǎng)點授權(quán)合同，適用于專修出租車的網(wǎng)點，其性質(zhì)與第二類相同，但在合同中授予網(wǎng)點的權(quán)限比第二類小一些；第五類是二級網(wǎng)點合作合同。特殊之處在于這是一個三方簽署的協(xié)議，當事人為神龍公司、神龍公司的一級網(wǎng)點、新發(fā)展的二級網(wǎng)點。三方合同的簽署，可以使得二級網(wǎng)點獲得神龍公司的品牌銷售授權(quán)，同時可以通過合同的約定將一些本應(yīng)由神龍公司享有和承擔(dān)的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)由一級網(wǎng)點享有和承擔(dān)。以上分類可根據(jù)公司的需要不時予以調(diào)整，一成不變的合同分類是沒有的。
三、授權(quán)經(jīng)營合同的法律特征
授權(quán)經(jīng)營合同雖然不是《合同法》列明的“有名合同”，但具有民法和合同法意義上合同所有的一般特征。由于授權(quán)經(jīng)營合同是實施汽車品牌銷售的重要工具，因此，受汽車品牌銷售模式性質(zhì)的影響，授權(quán)經(jīng)營合同具有以下法律特征：
1、授權(quán)經(jīng)營合同主體具有特定性。
授權(quán)經(jīng)營合同主體主要包括汽車供應(yīng)商、經(jīng)銷商。他們由專門的法規(guī)予以定義，其民事權(quán)利能力和行為能力有其特殊的要求。
汽車供應(yīng)商是指為經(jīng)銷商提供汽車資源的企業(yè)，包括汽車生產(chǎn)企業(yè)、汽車總經(jīng)銷商。汽車生產(chǎn)企業(yè)直接作為供應(yīng)商制定網(wǎng)絡(luò)發(fā)展規(guī)劃、建立銷售服務(wù)網(wǎng)絡(luò)的，汽車生產(chǎn)企業(yè)作為供應(yīng)商直接與經(jīng)銷商簽訂授權(quán)經(jīng)營合同，開展汽車品牌銷售和服務(wù)活動。汽車總經(jīng)銷商是指經(jīng)境內(nèi)外汽車生產(chǎn)企業(yè)授權(quán)、在境內(nèi)建立汽車品牌銷售和服務(wù)網(wǎng)絡(luò)，從事汽車分銷活動的企業(yè)。其設(shè)立條件由《辦法》直接規(guī)定。③
經(jīng)銷商是指經(jīng)汽車供應(yīng)商授權(quán)、按汽車品牌銷售方式從事汽車銷售和服務(wù)活動的企業(yè)。《辦法》第九條規(guī)定汽車品牌經(jīng)銷商應(yīng)當符合下列條件：㈠具備企業(yè)法人資格。經(jīng)銷商只能是法人單位，不可以是其他經(jīng)濟組織、個體工商戶或自然人，對經(jīng)銷商的資格要求比對特許經(jīng)營中的受許人要嚴格得多；㈡獲得汽車供應(yīng)商品牌汽車銷售授權(quán)。這是核心要件；㈢使用的店鋪名稱、標識及商標與汽車供應(yīng)商授權(quán)的相一致；㈣具有與經(jīng)營范圍和規(guī)模相適應(yīng)的場地、設(shè)施和專業(yè)技術(shù)人員；㈤新開設(shè)店鋪符合所在地城市發(fā)展及城市商業(yè)發(fā)展的有關(guān)規(guī)定。外商投資設(shè)立汽車品牌經(jīng)銷商除符合上述條件外，還應(yīng)當符合外商投資管理的有關(guān)規(guī)定。
2、授權(quán)經(jīng)營合同內(nèi)容具有多樣性。
首先授權(quán)銷售是汽車品牌經(jīng)營的核心，授權(quán)經(jīng)營合同以授權(quán)銷售為核心確定雙方權(quán)利義務(wù)。汽車供應(yīng)商享有的資信利益是汽車品牌銷售形成的最基本要素，經(jīng)銷商只有在取得了汽車供應(yīng)商的品牌授權(quán)的前提下才可能進行經(jīng)營，授權(quán)經(jīng)營合同首要的問題是要明確雙方的法律地位。其次，品牌授權(quán)涉及到企業(yè)一種復(fù)合的知識產(chǎn)權(quán)，由商標、標識、店鋪名稱、經(jīng)營模式、服務(wù)標志在某些情況下可能會涉及到的專利產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)組成。而基于知識產(chǎn)權(quán)的特性，對汽車品牌銷售進行調(diào)整的法律規(guī)范往往同時包含有多種知識產(chǎn)權(quán)調(diào)整保護的內(nèi)容，授權(quán)經(jīng)營合同的內(nèi)容自然也應(yīng)一一作出安排。除此之外，授權(quán)經(jīng)營合同還應(yīng)反映其它多種法律關(guān)系，如培訓(xùn)指導(dǎo)、整車和備件買賣等多種法律關(guān)系，這就使得授權(quán)經(jīng)營合同的內(nèi)容豐富多彩，呈現(xiàn)出多元化和復(fù)雜化的特點。
3、主體之間存在一定的控制關(guān)系。
從法律關(guān)系的主體來看，法律關(guān)系雙方當事人地位平等，能充分體現(xiàn)當事人意思自治原則。 在汽車品牌銷售關(guān)系中各個經(jīng)銷商之間本身是沒有橫向聯(lián)系的，并且在與汽車供應(yīng)商之間的縱向關(guān)系中，經(jīng)銷商財務(wù)獨立，人事獨立，與汽車供應(yīng)商之間也僅僅是關(guān)于商標、標識、店鋪名稱、經(jīng)營模式等資源的合作使用的一種相對獨立的關(guān)系，而不存在行政上的隸屬關(guān)系、控股公司與子公司關(guān)系與合伙關(guān)系等法律關(guān)系。這一特點充分體現(xiàn)了民事法律關(guān)系上的平等原則,因此，從根本上講，授權(quán)經(jīng)營合同主體的法律地位是平等的。
但，由于我國的汽車服務(wù)貿(mào)易是以生產(chǎn)企業(yè)為主導(dǎo)的營銷體系，這一點在新產(chǎn)業(yè)政策有關(guān)品牌授權(quán)的規(guī)定已得到充分體現(xiàn)，這與歐盟新汽車貿(mào)易服務(wù)法規(guī)以市場為主導(dǎo)的營銷體系截然不同。
關(guān)于汽車供應(yīng)商與經(jīng)銷商的地位問題，從《辦法》的內(nèi)容上看，強調(diào)了汽車供應(yīng)商的主導(dǎo)地位，使汽車品牌銷售當事人之間可能存在一定的控制關(guān)系。但從維護消費者合法權(quán)益的角度來看，這實際上是強調(diào)了汽車供應(yīng)商尤其是汽車生產(chǎn)企業(yè)的社會責(zé)任。另外，如果是出現(xiàn)經(jīng)銷商將車銷售給未經(jīng)汽車供應(yīng)商授權(quán)的單位，汽車供應(yīng)商將會受到國家有關(guān)部門的處罰，同時，不管銷售領(lǐng)域哪個環(huán)節(jié)出現(xiàn)了問題，都要找汽車供應(yīng)商。這也要求汽車供應(yīng)商必須加強對整個銷售服務(wù)網(wǎng)絡(luò)的控制。因為實施網(wǎng)絡(luò)規(guī)劃是汽車供應(yīng)商的義務(wù)。
在這種情況下，經(jīng)銷商產(chǎn)生擔(dān)心甚至抱怨是難免的，他們擔(dān)心他們相對于汽車供應(yīng)商的弱勢地位會更加明顯。④按照《辦法》之規(guī)定，汽車供應(yīng)商有可能隨時改變與經(jīng)銷商合作的關(guān)系。目前汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商的授權(quán)經(jīng)營合同一般來講是一年一簽，所以經(jīng)銷商可能隨時面臨被取消品牌汽車經(jīng)營權(quán)的危險。
雖然汽車供應(yīng)商與經(jīng)銷商之間的關(guān)系存在某些矛盾，但主要還是利益共同體；汽車供應(yīng)商在對經(jīng)銷商實施一定控制的情況下，又必須保證經(jīng)銷商的切身利益。二者唇齒相依，一損俱損，一榮俱榮。為了不越界干涉經(jīng)銷商的經(jīng)營自主權(quán)，汽車供應(yīng)商體現(xiàn)這種主導(dǎo)地位時應(yīng)當注意嚴格依法辦事，主導(dǎo)但不主宰，指導(dǎo)但不霸道，以求形成和平共處、合作雙贏的局面。
4、授權(quán)經(jīng)營合同是格式合同。
格式合同是指當事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定好條款，訂立合同時不需與對方協(xié)商，相對人必須全部接受擬定的條款才能成立的合同。又稱定型化合同，或叫標準合同、定式合同。我國合同法第三十九條第二款規(guī)定：格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。這里所謂的“格式條款”，與格式合同有所區(qū)別。前者僅指格式合同中的具體的格式條款，后者則為整個格式合同。但二者在性質(zhì)上是一致的。在商務(wù)實踐中，“格式條款”與“格式合同”的意思相同，不作嚴格區(qū)分。授權(quán)經(jīng)營合同由汽車供應(yīng)商提供范本，一般來講，不會一一與簽約經(jīng)銷商進行談判后作即時修繕補充，相反，由于汽車供應(yīng)商已將合同范本印刷成冊，容不得經(jīng)銷商任意添加內(nèi)容。所以，授權(quán)經(jīng)營合同符合格式合同的特征，屬于格式合同。為保護接受格式合同一方的權(quán)益，合同法規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解進行解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。⑤
5、授權(quán)經(jīng)營合同不是特許合同。
商務(wù)部于2004年12月31日頒布了《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》（以下簡稱《特許辦法》）對特許經(jīng)營進行了規(guī)范。企業(yè)開展特許經(jīng)營活動時簽訂特許經(jīng)營合同。由于汽車品牌銷售與特許經(jīng)營分屬不同范疇，二者性質(zhì)不同：特許經(jīng)營是“指通過簽訂合同，特許人將有權(quán)授予他人使用的商標、商號、經(jīng)營模式等經(jīng)營資源，授予被特許人使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一經(jīng)營體系下從事經(jīng)營活動，并向特許人支付特許經(jīng)營費”。根據(jù)該條規(guī)定，被特許人使用特許人商號，即被特許人是以特許人的名義進行經(jīng)營。而汽車品牌經(jīng)銷商作為獨立法人，并不是以汽車供應(yīng)商的名義進行經(jīng)營。在此點上汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商的合作方式并不符合《特許辦法》對特許經(jīng)營模式的規(guī)定，授權(quán)經(jīng)營合同約定的內(nèi)容與特許合同約定的內(nèi)容有重大區(qū)別。不能將二者混為一談。
6、授權(quán)經(jīng)營合同不是委托代理合同。
授權(quán)經(jīng)營合同中的“授權(quán)”指的是“授權(quán)銷售”或“品牌授權(quán)”，而不是“委托授權(quán)”，在整車銷售方面，除非當事人另有特別約定，汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商之間不存在委托代理關(guān)系。按照《辦法》對汽車品牌銷售做的界定，所謂汽車品牌銷售，是指汽車供應(yīng)商或經(jīng)其授權(quán)的汽車品牌經(jīng)銷商，使用統(tǒng)一的店鋪名稱、標識、商標等從事汽車經(jīng)營活動的行為。⑥其核心在于授權(quán)銷售，圍繞授權(quán)銷售這一核心，汽車供應(yīng)商（包括生產(chǎn)企業(yè)和汽車總經(jīng)銷商）通過簽訂授權(quán)經(jīng)營合同，授權(quán)汽車經(jīng)銷商在一定的區(qū)域從事特定品牌汽車的銷售活動。其目的是達到汽車供應(yīng)商營銷體系的統(tǒng)一運營，實現(xiàn)規(guī)模效應(yīng)和品牌效應(yīng)。因此，實踐中，又將汽車品牌銷售稱為汽車品牌授權(quán)經(jīng)營。作為對“汽車品牌銷售”的全面理解，汽車品牌銷售作為一種“汽車經(jīng)營活動”包含了汽車品牌銷售和服務(wù)兩個主要方面。在服務(wù)領(lǐng)域，如果汽車供應(yīng)商需要通過經(jīng)銷商提供保修、召回服務(wù)，在相應(yīng)的授權(quán)經(jīng)營合同中，雙方會約定委托代理的內(nèi)容。從這個意義上講，當我們得出授權(quán)經(jīng)營合同不是委托代理合同的基本判斷時，可以用“在涉及質(zhì)量擔(dān)保內(nèi)容時除外”來作為補充。
注釋：
①參見：《汽車產(chǎn)業(yè)發(fā)展政策》第35條、第36條。
②張伯順：《中國汽車品牌銷售管理未見動搖》，載于網(wǎng)址：http://news.QQ.com
③參見：《汽車品牌銷售管理實施辦法》第8條。
④曾參與《辦法》制定的中國汽車工業(yè)協(xié)會市場貿(mào)易委員會秘書長張伯順對此有不同看法，他認為，把廠家和經(jīng)銷商的關(guān)系說成是強勢和弱勢的地位并不科學(xué)，兩者的關(guān)系應(yīng)該是授權(quán)與被授權(quán)的關(guān)系，是選擇和被選擇的關(guān)系，兩者是公平的、相互制約的。參見：500余家經(jīng)銷商上書質(zhì)疑《汽車品牌銷售管理辦法》， 載于網(wǎng)址http://www.sznews.com/szsbcar
⑤《中華人民共和國合同法》第41條。
⑥《汽車品牌銷售管理實施辦法》第3條。
(作者：喻昌運 神龍汽車有限公司法律顧問）
