[ 李紅軍 ]——(2007-12-21) / 已閱20343次
四、對第76條法律規(guī)范模式的進(jìn)一步檢討
通過前述分析，我們可以看出，《公司法》第76條的采取推定適用的規(guī)定，其立法預(yù)設(shè)在正常情況下是不能成立的，我們因此可以合理推斷出一下結(jié)論：
首先、由繼承人繼承死亡股東資格并不符合其他股東及公司的利益，第76條采取推定適用的模式，會破壞有限責(zé)任公司“人合”的屬性，吞噬有限責(zé)任公司的制度優(yōu)勢，帶有“為民做主”的色彩，“好心辦了壞事”[13]。該條規(guī)定非但不能實現(xiàn)推定適用規(guī)范節(jié)約交易成本的機(jī)能，反而會逼迫股東就此進(jìn)行磋商，從而增加成本。
其次、由于大多數(shù)股東基于各種原因不能實現(xiàn)在章程中選擇排出第76條前段的適用，第76條采取推定適用的模式，將導(dǎo)致陌生股東進(jìn)入公司。由于第76條賦予了這種進(jìn)入的合法性，其他股東如需要維持公司原有人際關(guān)系的信任水平，要么與死亡股東的繼承人進(jìn)行磋商，以支付對價的方式排出第76條的適用；要么支付建立人際關(guān)系的成本，重新與新股東提高彼此間的信任水平�？傊�，對公司和股東而言，這都意味著絕對效率的損失。
五、結(jié)論
通過前述分析檢討，本文認(rèn)為，《公司法》第76條采推定適用規(guī)范的預(yù)設(shè)條件不能滿足，該條規(guī)定不能帶來推定適用規(guī)范應(yīng)有的制度效益，反而會破壞有限責(zé)任公司股東間原有的人際關(guān)系基礎(chǔ)，降低公司的經(jīng)營效益，因此，在立法技術(shù)上存在修正的余地。
在目前的狀況下，應(yīng)通過法律解釋的方法，認(rèn)為第76條規(guī)定中的“可以”一詞，表明死亡股東的繼承人不能當(dāng)然繼承股東資格，死亡股東的繼承人只有滿足第72條規(guī)定的全體股東過半數(shù)規(guī)定的情況下，才能最終成為公司股東[14]。
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[①] 鄧輝.公司法中的國家強(qiáng)制[M].北京：中國政法大學(xué)出版社,2004:67.
[②] [加]布萊恩.R.柴芬斯.公司法：理論、結(jié)構(gòu)與運作[M].北京:法律出版社,2001:234.
[③] 參見王保樹.商事法論文集(第3卷)[C].北京:法律出版社,1999,390-391.轉(zhuǎn)引自鄧輝.公司法中的國家強(qiáng)制[M].北京：中國政法大學(xué)出版社,2004:69.
[④] 鄧輝.公司法中的國家強(qiáng)制[M].北京：中國政法大學(xué)出版社,2004:68.
[⑤] 《公司法》第七十六條 自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
[⑥] [加]布萊恩.R.柴芬斯.公司法：理論、結(jié)構(gòu)與運作[M].北京:法律出版社,2001:278.
[⑦] 周志軼.繼承股東資格法律問題研究———析《公司法》第76條[J]. 探索與爭鳴理論月刊,2007(1).
[⑧] 周友蘇.新公司法論[M].北京：法律出版社，2006：27.
[⑨] 參見張民安.公司法上的利益平衡.北京:北京大學(xué)出版社,2003:234.
[⑩] 周友蘇.新公司法論[M].北京：法律出版社，2006：213.
[11] 這些工商局及官方網(wǎng)站是：
[12] 有限公司股東死亡后，其合法繼承人是否可以直接繼承股東資格[J].公司法評論，2005.2(2),116.
[13] 周志軼.繼承股東資格法律問題研究———析《公司法》第76條[J]. 探索與爭鳴理論月刊,2007(1).
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