[ 李衛(wèi)存 ]——(2010-4-23) / 已閱29332次
論探望權(quán)
李衛(wèi)存
2001年4月28 日九屆全國人大常委會第21次會議通過了《關(guān)于修改〈中華人民共和國婚姻法〉的決定》，修改后的婚姻法于同日公布施行。在新修改的婚姻法中增設(shè)了一些反映廣大人民群眾愿望的具體問題的規(guī)定，探望權(quán)就是其中的一例。探望權(quán)在婚姻法中的確立，為離婚后不直接撫養(yǎng)子女父母行使探望子女的權(quán)利提供了具體的法律依據(jù)。但在探望權(quán)的操作方面還不夠完善。
[關(guān)鍵詞] 探望權(quán)；探望權(quán)人；協(xié)助義務(wù)
[目錄]
一、探望權(quán)的含義
二、探望權(quán)在我國婚姻法中的確立
三、我國婚姻法中的探望權(quán)的幾個特點
四、有關(guān)探望權(quán)之規(guī)定的幾點思考
2001年4月28日公布并施行的婚姻法第三十八條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利�！边@是我國婚姻法首次就離婚之后父母的探望權(quán)問題作出的規(guī)定。該規(guī)定為離婚后的父母行使探望子女的權(quán)利提供了法律依據(jù)，司法實踐表明，探望權(quán)在婚姻法中的確立對于我國離婚制度的完善及司法實踐具有重要意義，同時我們還應(yīng)注意其在具體操作方面還不夠完善，還存在許多著值得我們關(guān)注和思考的問題。
一、探望權(quán)的含義
探望權(quán)是指：“離婚后未直接撫養(yǎng)子女的父母親一方依法享有的在一定時間，以一定方式探視、看望子女的權(quán)利�！盵1]
我們可以從以下幾個方面來理解探望權(quán)：
1、享有探望權(quán)的主體（即探望權(quán)人）
探望權(quán)人包括不直接撫養(yǎng)子女的生父母、養(yǎng)父母以及同意繼續(xù)撫養(yǎng)且有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。
2、行使探望權(quán)的形式
行使探望權(quán)的形式包括見面（直接見面或短期的共同生活）、直接聯(lián)系（電話、書信等）以及其他形式的交往。
3、設(shè)立探望權(quán)的目的
設(shè)立探望權(quán)是為了讓離異家庭的未成年子女得到更多的關(guān)愛和親情，不保護他們的身心健康。
4、探望權(quán)的性質(zhì)
“從法理上看，探望權(quán)是基于父母子女關(guān)系而享有的一種身份權(quán)探望權(quán)是一種身份權(quán)，也是一種法定權(quán)利除法定理由不手干涉和限制�！�
二、探望權(quán)在我國婚姻法中的確立
"探望權(quán)制度起源于英美法系,這一制度為處理離婚后父母探望子女提供了法律依據(jù),為各國立法和法理所接受,確立探望權(quán)符合世界婚姻法家庭制度發(fā)展的潮流"在2001年婚姻法修改以前,探望權(quán)在我國學(xué)術(shù)界一直被稱為"探視權(quán)",在2001的婚姻法修改討論過程中,根據(jù)有關(guān)提議將其改為更為中性的"探望權(quán)"一詞.
隨著社會的發(fā)展和改革開放的進行,離婚案件以及由此產(chǎn)生的探望未成年子女糾紛不斷增加,同時由于有些父母在離婚后,放松甚至不管子女的教育問題導(dǎo)致青少年犯罪問題不斷增加.迫切要求出臺一些關(guān)于離婚后未成年子女教育撫養(yǎng)方面的規(guī)定. 來解決這一系列的社會問題.而在婚姻法修改以前,法律大多側(cè)重于在撫養(yǎng)費用,等物質(zhì)方面的規(guī)定.對于如何行使教育及監(jiān)護權(quán),尤其是不直接撫養(yǎng)子女的父母的權(quán)利,并無具體的規(guī)定,給司法實踐帶來諸多不便,同時也不利于保護離異家庭中的未成年子女的身心健康,正是在這種情形之下,探望權(quán)在我國婚姻法種被確立了下來,它的確立為不直接撫養(yǎng)子女的父母行使探望權(quán)提供了具體的法律依據(jù).這對于 彌補1980年婚姻法的不足,進一步完善我國離婚制度具有重要意義.
三、在我國婚姻法中探望權(quán)的幾個特點
1、探望權(quán)是一項法定權(quán)利
我國現(xiàn)行婚姻法第三十八條第一款規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)�！�
據(jù)此，探望權(quán)是婚姻法賦予“離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母”的一項法定權(quán)利，任何人不得非法干涉或限制。在現(xiàn)實中，有些直接撫養(yǎng)子女的父或母認(rèn)為，既然在離婚以后子女由自己直接撫養(yǎng)，那么對子女進行教育和監(jiān)護就是自己的獨有權(quán)利，對方?jīng)]有探望子女的權(quán)利，并以此作為懲罰和報復(fù)對方的手段。這種做法不僅子女的身心健康極為不利，而且引發(fā)許多新的矛盾。實際上，父母子女關(guān)系與夫妻關(guān)系是兩種性質(zhì)不同的關(guān)系，離婚只能解除夫妻關(guān)系，而不能消除父母子女關(guān)系，在離婚以后無論子女由父母哪一方直接撫養(yǎng)，子女都是父母雙方的子女，父母都有撫養(yǎng)和教育子女的權(quán)利和義務(wù)。行使探望權(quán)作為不直接撫養(yǎng)子女的父或母對子女進行撫養(yǎng)和教育的重要途徑，是受法律保護的。
2、行使探望權(quán)的方式及時間以當(dāng)事人的協(xié)議優(yōu)先
現(xiàn)行婚姻法第三十八條第二款規(guī)定：“行使探望權(quán)的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時由人民法院判決�！�
行使探望權(quán)的方式、時間由雙方當(dāng)事人根據(jù)互利的原則進行協(xié)商，給當(dāng)事人有更寬泛的選擇空間，這樣既有利于使雙方當(dāng)事人保持融洽的關(guān)系，同時有利雙方安排各自的生活和工作，在方式上，當(dāng)事人可以約定與子女進行短時間的會面，也可以約定由不直接撫養(yǎng)子女的父或母將子女帶走進行短期的共同的生活并按時送回。在時間上，當(dāng)事人可以約定一月一次，也可以約定一周或三天五天一次，同時既可以約定在周末、假日，也可以約定在其他時間。 這樣有利于當(dāng)事人保持融洽的關(guān)系，從而有利于探望權(quán)的行使和未成年子女的身心健康。同時法律又補充規(guī)定在當(dāng)事人協(xié)議不成時，人民法院可以在查明事實的基礎(chǔ)上，依法對行使探望權(quán)的方式、時間作出結(jié)論性判定。為無法達成協(xié)議的當(dāng)事人行使探望權(quán)提供了法律保障。
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