[ 宋飛 ]——(2008-3-13) / 已閱39690次
蓋尤斯法學(xué)思想解讀
作者：宋飛
內(nèi)容提要：本文首先簡(jiǎn)要介紹蓋尤斯的生平和著作，接著從蓋尤斯的前輩們談起，對(duì)比蓋尤斯身處的時(shí)代背景和《法學(xué)階梯》的創(chuàng)作思路，然后，我將結(jié)合《法學(xué)階梯》的創(chuàng)作思路和蓋尤斯思想重點(diǎn)介紹蓋尤斯研究中需要澄清的十大問(wèn)題，最后我將談?wù)勆w尤斯在寫(xiě)作方面的貢獻(xiàn)和存在的不足，以求對(duì)蓋尤斯這位法學(xué)大師來(lái)一個(gè)透徹的靈魂剖析。
關(guān)鍵字：蓋尤斯 法學(xué)階梯
目錄
一、 導(dǎo)論
二、 蓋尤斯的前輩們
三、《法學(xué)階梯》的寫(xiě)作脈絡(luò)及法學(xué)思想
（一）第一卷 總論及人法
（二）第二卷 物、物權(quán)、遺囑繼承
（三）第三卷 法定繼承、債
（四）第四卷 訴訟法
四、蓋尤斯研究中需要澄清的十大問(wèn)題
五、蓋尤斯在寫(xiě)作方面的貢獻(xiàn)和存在的不足
一、導(dǎo)論
蓋尤斯現(xiàn)象，如同達(dá)芬奇密碼一樣，歷來(lái)為民法史學(xué)家所津津樂(lè)道。
蓋尤斯最有名的東西，我覺(jué)得算是他的《法學(xué)階梯》一書(shū)。此書(shū)的發(fā)現(xiàn)，頗具有傳奇色彩。1816年為德國(guó)歷史學(xué)家尼布爾在意大利旅游時(shí)在北部城市維羅那城的開(kāi)普特教堂的圖書(shū)中發(fā)現(xiàn)此書(shū)，系公元5世紀(jì)的手抄本（中譯本封面上有該抄本的殘頁(yè)照片），用羊皮紙寫(xiě)成，抄本共126頁(yè)，僅缺3張，但上面又謄寫(xiě)著后來(lái)的神學(xué)家圣哲羅姆的書(shū)札和評(píng)論，因而字跡很難辨認(rèn)。柏林科學(xué)院獲得此信息后，立即派遣高森和貝克兩位學(xué)者趕赴弗羅那，與已在那里的刑訴大師貝夫曼.赫爾維格博士一起解讀，并讓德國(guó)著名歷史法學(xué)家薩維尼進(jìn)行鑒定，最后確認(rèn)該手稿確系蓋尤斯的《法學(xué)階梯》，遂于1820年出版了校訂本（由高森校訂）。該書(shū)的手抄本面世后，人們?cè)诎＜昂臀鳉W各地又陸續(xù)發(fā)現(xiàn)了它的其它一些片斷，這些片斷訂正并補(bǔ)充了弗羅那抄本的錯(cuò)誤和缺頁(yè)，從而使我們對(duì)該書(shū)的了解更為全面。該書(shū)面世后，迅速被分別譯為英、俄、日等國(guó)語(yǔ)言，在西方引起很大反響。
目前，世界上有許多國(guó)家的學(xué)者已對(duì)蓋尤斯的法學(xué)思想作出系統(tǒng)而且深入的研究，在我國(guó)，這項(xiàng)工作還很零散而不完整。達(dá)成共識(shí)的僅是他的生平介紹和其著作的簡(jiǎn)介：
蓋尤斯是羅馬帝國(guó)前期著名法學(xué)家，所謂的“羅馬五大法學(xué)家”中的出生最早的一位。古羅馬人的姓名由3個(gè)名字組成，蓋尤斯是其首姓。他出生和活躍的時(shí)代分別是羅馬皇帝哈德良（公元117－138年）和安敦尼.庇烏（公元138－161年）（即中國(guó)史書(shū)上的大秦王安敦）在位的時(shí)候。作為一個(gè)法學(xué)教師，蓋尤斯可以說(shuō)是現(xiàn)在世界上有專(zhuān)業(yè)論著傳世的第一位職業(yè)法學(xué)家。在學(xué)術(shù)上，蓋尤斯自稱(chēng)屬于薩賓派。他是一位多產(chǎn)的法學(xué)家，他的著作共有13種，如《十二銅表法注釋》、《行省敕令評(píng)論》32篇，《市政裁判官告示評(píng)論》、《法律論》15篇，委托論、案例論、規(guī)則論、嫁資論以及抵押論各1篇等著作。其代表作無(wú)疑是四卷本《法學(xué)階梯》（Institutes）,該書(shū)不僅是當(dāng)時(shí)法律學(xué)校的教材，成為查士丁尼編纂同名法典《法學(xué)階梯》(羅馬《國(guó)法大全》其中一部）時(shí)的范本，同時(shí)也是唯一的一部完整地傳至后世的古代羅馬法學(xué)家的文獻(xiàn)，此外它還是西方法學(xué)史上第一部嚴(yán)格意義上的法學(xué)專(zhuān)著。在它以前，古希臘學(xué)者柏拉圖的《法律篇》、亞里士多德的《政治學(xué)》、古羅馬共和國(guó)學(xué)者西賽羅的《論法律》，都未能將法律與政治、哲學(xué)、神學(xué)等話題嚴(yán)格區(qū)分。蓋尤斯的論著則是以純粹法學(xué)的視野來(lái)研究法律現(xiàn)象。其能完整地傳至后世，這在一定程度上也歸功于該書(shū)的普及程度。該書(shū)大約成于公元161年前后，是一部初級(jí)法學(xué)教材，長(zhǎng)期用作羅馬法科學(xué)生的課本。有關(guān)私法的內(nèi)容幾乎都已涉及，很適宜作法律學(xué)校和市民自學(xué)法律用的教材。因而該書(shū)當(dāng)時(shí)流傳很廣。與《法學(xué)階梯》配套，蓋尤斯還編寫(xiě)了一本《日常法律事件》，該書(shū)曾被后世學(xué)者稱(chēng)為“黃金書(shū)”，是進(jìn)一步闡述《法學(xué)階梯》的著作�？上�，這本解釋書(shū)現(xiàn)在已失傳了。公元426年，東羅馬皇帝狄?jiàn)W多西二世和西羅馬皇帝瓦倫廷二世頒布《學(xué)說(shuō)印證法》，蓋尤斯與帕比尼安、烏爾比安、保羅、莫德斯丁被一起列為羅馬五大法學(xué)家，蓋尤斯的地位僅次于烏爾比安和帕比尼安。公元六世紀(jì)時(shí)東羅馬皇帝查士丁尼的《學(xué)說(shuō)匯纂》中有535條選自蓋尤斯的《法學(xué)階梯》�，F(xiàn)今西方奉行的“一個(gè)人的住宅即其壁壘”的原則，就是出自蓋尤斯�！�
介紹完我國(guó)法學(xué)界目前的共識(shí)之后，筆者試圖開(kāi)創(chuàng)一個(gè)先例，對(duì)蓋尤斯這位法學(xué)大師作一個(gè)透徹的靈魂剖析。筆者在闡述自己的理解時(shí)，主要以《法學(xué)階梯》為參考藍(lán)本。筆者的創(chuàng)作計(jì)劃是這樣的：首先，談?wù)勆w尤斯的前輩們，接著討論一下蓋尤斯身處的時(shí)代背景和他的創(chuàng)作源泉，然后，我將重點(diǎn)介紹《法學(xué)階梯》中的一些重要思想，最后我將談?wù)勆w尤斯在寫(xiě)作方面的貢獻(xiàn)和存在的不足。雖然筆者知道，自己既不是什么羅馬法權(quán)威，也不是什么法學(xué)專(zhuān)家，但筆者堅(jiān)信，我的論文結(jié)束的時(shí)候正是大多數(shù)中國(guó)著者的論文開(kāi)始的時(shí)候！
二、 蓋尤斯的前輩們
如果不把蓋尤斯放在和他的前賢和同時(shí)代的人的關(guān)系之上考慮，那么，就沒(méi)有一個(gè)偉大的思想家能被恰當(dāng)?shù)卦u(píng)價(jià)。在此，為了集中一點(diǎn)加以敘述，筆者截取的時(shí)間段是撇開(kāi)古希臘時(shí)代，從羅馬共和國(guó)后期（《十二銅表法》頒布以后）開(kāi)始來(lái)探討這個(gè)問(wèn)題。
羅馬共和國(guó)后期出現(xiàn)數(shù)十位法學(xué)家，其中最有名的有七位：
C.弗拉維烏斯，羅馬共和國(guó)中后期執(zhí)政官A.克勞迪.崔庫(kù)斯的秘書(shū)，公元前307年利用職務(wù)上的便利，相繼把訴訟方面的程序和進(jìn)行訴訟的日期表公布于眾，稱(chēng)《弗拉維努姆法》，開(kāi)始打破祭司團(tuán)壟斷法律知識(shí)的局面，受到貴族和平民的普遍歡迎。
提貝留.科倫卡紐斯，平民出身，公元前254年擔(dān)任大祭司（祭司團(tuán)的首領(lǐng)）。此職過(guò)去一直由貴族壟斷，他是擔(dān)任該職的第一個(gè)平民。他進(jìn)一步在公開(kāi)場(chǎng)合傳授法律知識(shí)，并解答人們提出的各種法律問(wèn)題。這樣，法律由秘密時(shí)期進(jìn)入了公開(kāi)時(shí)期。
賽斯特.阿埃利烏斯.伯圖斯，曾任羅馬共和國(guó)后期執(zhí)政官，公元前254年以世俗官吏的身份，對(duì)法律進(jìn)行解釋、論述，并著書(shū)立說(shuō)，進(jìn)一步使法學(xué)最終成為一門(mén)世俗的學(xué)問(wèn)而擺脫了神學(xué)體系，促進(jìn)法律成為一個(gè)獨(dú)立的領(lǐng)域。
P.魯提里.魯弗斯，公元前118年羅馬的大法官，公元前105年的執(zhí)政官。曾創(chuàng)制“魯提里取得時(shí)效”、“ 魯提里訴訟”，在法律執(zhí)行中引進(jìn)財(cái)產(chǎn)拍賣(mài)制度。蓋尤斯在《法學(xué)階梯》中曾對(duì)其大加贊賞。
庫(kù)尹特.穆齊.斯卡沃拉，公元前95年的執(zhí)政官，法學(xué)家布布利.穆齊.斯卡沃拉的兒子。著有18卷《市民法論》。他是第一個(gè)將希臘的邏輯分析方法和羅馬傳統(tǒng)的簡(jiǎn)單歸納方法結(jié)合起來(lái)的學(xué)者。根據(jù)彭波尼介紹，庫(kù)尹特.穆齊.斯卡沃拉第一個(gè)組創(chuàng)了市民法，他把分類(lèi)論述、歸納演繹以及系統(tǒng)的方法適用于市民法。他的作品也是后來(lái)查士丁尼《學(xué)說(shuō)匯纂》的重要組成部分之一。曾代理著名的科波尼烏斯遺產(chǎn)繼承案,但卻被辯論中被對(duì)方代理人L.李錫尼烏斯擊敗。
塞爾維.蘇爾皮其，公元前51年的執(zhí)政官，公元前43年去世。曾創(chuàng)制“塞爾維訴”，首次將公平原則應(yīng)用于兩個(gè)契約訴的競(jìng)合。許多法學(xué)觀點(diǎn)被后來(lái)的查士丁尼皇帝采納。
馬庫(kù)斯•圖留斯•西塞羅，公元前106年1月3號(hào)—前43年12月7號(hào).古羅馬共和國(guó)后期著名政治家、雄辯家、法學(xué)家和哲學(xué)家。出身于古羅馬阿爾皮諾的奴隸主騎士家庭，以善于雄辯而成為羅馬政治舞臺(tái)的顯要人物。從事過(guò)律師工作，后進(jìn)入政界。開(kāi)始時(shí)期傾向平民派，以后成為貴族派。公元前63年當(dāng)選為執(zhí)政官，在后三頭政治聯(lián)盟成立后被三頭之一的政敵馬克•安東尼派人殺害于弗米亞。 在政治、法律思想方面的代表作是《國(guó)家篇》和《法律篇》。認(rèn)為國(guó)家是人民的事務(wù)，是人們?cè)谡x的原則和求得共同福利的合作下所結(jié)成的集體；君主、貴族和民主三種政體都是單一政體，理想的政體應(yīng)是“混合政體”，即以當(dāng)時(shí)羅馬元老院為首的奴隸主貴族共和國(guó)。早在羅馬帝國(guó)初期法學(xué)家興起以前，他就系統(tǒng)地論證了自然法和實(shí)在法之間的關(guān)系，認(rèn)為自然法代表理性、正義和神的意志，是普遍適用、永恒不變的，它在國(guó)家產(chǎn)生以前早已存在；實(shí)在法必須符合自然法，否則根本不配稱(chēng)為法律。
進(jìn)入羅馬帝國(guó)前期,又有數(shù)百名法學(xué)家,而且出現(xiàn)職業(yè)化和學(xué)派化趨勢(shì).從屋大維于公元前27年當(dāng)政起到哈德良皇帝于公元138年去世止的約一個(gè)半世紀(jì)中，羅馬法學(xué)家形成了世界上最早的兩大法學(xué)派別，雙方在提貝留皇帝在位時(shí)正式形成不同的學(xué)派——普羅庫(kù)魯斯學(xué)派和薩賓學(xué)派，各樹(shù)一幟，展開(kāi)爭(zhēng)鳴。在蓋尤斯之前共產(chǎn)生5名著名職業(yè)法學(xué)家：
A.拉貝奧（公元前50——公元20年），普洛克魯斯學(xué)派的創(chuàng)始人，出身平民，傾向共和政體，當(dāng)過(guò)大法官，曾拒絕屋大維推薦他為執(zhí)政官。在法學(xué)上，他富有創(chuàng)新精神。傳說(shuō)留給后人的法學(xué)著作有400多卷。該學(xué)派的后繼者彭波尼曾贊譽(yù)他是法學(xué)界的革新者。
S.普洛克魯斯，活躍時(shí)期為1世紀(jì)中葉，是普洛克魯斯學(xué)派的真正領(lǐng)袖，公元33年繼A.拉貝奧的弟子內(nèi)爾瓦（與S.普洛克魯斯是同學(xué)，公元33年自殺）任普洛克魯斯學(xué)派主持人。著有《法律文書(shū)集》，其著作中有37篇為后來(lái)查士丁尼《學(xué)說(shuō)匯纂》所轉(zhuǎn)載，被引用的有134處。
C.A.卡必多，薩賓派的鼻祖，公元5年擔(dān)任執(zhí)政管，22年去世。擁護(hù)帝制，唯皇帝之命令是從，故生前深得屋大維的寵信，曾升任執(zhí)政官，是第一個(gè)獲得公開(kāi)解答全榮譽(yù)的人。但他在法學(xué)方面常因循舊說(shuō)，比較保守。與A.拉貝奧兩人各設(shè)講壇，招收門(mén)徒，著書(shū)立說(shuō)。著有《法學(xué)雜記錄》等。
馬蘇里.薩賓（公元64年去世），薩賓派的代表，著有三卷《市民法論》和《解答集》，確立了關(guān)于市民法的體系。薩賓的《市民法論》，后來(lái)為許多羅馬法學(xué)家所注釋?zhuān)缗帘饶岚驳摹妒忻穹ㄕ撟⑨尅?5卷，烏爾比安的《市民法論注釋》51卷，保羅的《市民法論注釋》16卷等。薩賓還帶了眾多的弟子。薩賓一生沒(méi)有任官，僅僅是一個(gè)法學(xué)解答者、教師和著作家。但通過(guò)上述作品，薩賓在當(dāng)時(shí)學(xué)術(shù)界獲得了極大的聲譽(yù)。
賽斯特.彭波尼（約公元64年去世），與蓋尤斯同時(shí)代，但去世較早，屬普洛克魯斯學(xué)派，也是一個(gè)多產(chǎn)的法學(xué)家。在他眾多的作品中，匯集了到他時(shí)代為止的所有羅馬古典法學(xué)的成果，并通過(guò)在作品中附上案件和判決的方式，予以充分闡述。彭波尼的代表作是關(guān)于薩賓學(xué)說(shuō)的35卷注釋書(shū)、關(guān)于斯卡沃拉學(xué)說(shuō)的39卷注釋書(shū)、關(guān)于告示的79卷注釋書(shū)以及《教本》、《元老院決議錄》、《書(shū)簡(jiǎn)集》和關(guān)于他老師著作的注釋書(shū)等。其中，《教本》是關(guān)于羅馬法制史的斷片性質(zhì)作品，也是當(dāng)時(shí)唯一的一本自王政時(shí)代至彭波尼生活時(shí)期的法制史著作。由于彭波尼在法學(xué)研究上的偉大成就，他的許多學(xué)說(shuō)（共有578個(gè)段落）被后來(lái)查士丁尼《學(xué)說(shuō)匯纂》所吸收。
從羅馬共和國(guó)以及羅馬帝國(guó)前期的上述概況分析，公元2世紀(jì)以前，羅馬的法學(xué)家最初僅限于對(duì)先前制定的法律加以整理和可能的整理，而不增加任何他們自己的東西；在隨后的發(fā)展階段，法學(xué)家們?cè)诜膳栽黾恿嗽V訟以及對(duì)它們的解釋?zhuān)@種解釋很可能是注釋性的；此后法學(xué)家們把對(duì)法律的評(píng)論納入到一個(gè)以其學(xué)識(shí)為基礎(chǔ)的總體系之中，用分類(lèi)論述、歸納演繹以及系統(tǒng)的方法研究法律，從而奠定了民法的基礎(chǔ)；后來(lái)的作品則都遵循“系統(tǒng)的和創(chuàng)制性的”方法，即在論述中有時(shí)表現(xiàn)為對(duì)告示內(nèi)容的考察，有時(shí)表現(xiàn)為對(duì)法律、元老院決議或君主諭令內(nèi)容的考察，有時(shí)表現(xiàn)為對(duì)先前法學(xué)家的意見(jiàn)、為反映某一問(wèn)題豐富多彩的側(cè)面而編設(shè)的例子或者要求法學(xué)家發(fā)表見(jiàn)解的具體案例的討論，這種方法總是由一種深刻的內(nèi)在系統(tǒng)性加以指導(dǎo)，總是盡可能地使用歸納法和演繹法，并輔之以建立在普編接受的原則基礎(chǔ)之上的其他論述方法。同這些羅馬法學(xué)家所采用的方法不同，蓋尤斯的作品中占知道地位的是教學(xué)方面的要求，這使得創(chuàng)制性成分降低，對(duì)已固定的法的敘述性成分增加；在那里受到注重的是系統(tǒng)的方法，這也鮮明地表現(xiàn)在使人易于理解和記憶的敘述次序上。他為在系統(tǒng)論書(shū)中形成內(nèi)在的體系做出偉大的努力。當(dāng)時(shí)其它法學(xué)家作品的次序表現(xiàn)為一種同締結(jié)法律行為的當(dāng)事人和訴訟舞臺(tái)上的原告的活動(dòng)緊密聯(lián)系的考察，蓋尤斯比他們超前一步，他很早就進(jìn)行對(duì)權(quán)利內(nèi)容的考察。在他的體系中，人、物、訴訟（即從人的觀點(diǎn)關(guān)注的權(quán)利）、人對(duì)物的享有以及對(duì)權(quán)利和法律關(guān)系的享有（還考察這些權(quán)利和關(guān)系的內(nèi)容、取得和喪失）這樣一些議題被置于首位，充分體現(xiàn)了以人為中心并且使權(quán)利為人服務(wù)的法律觀念。可以說(shuō)，蓋尤斯的體系是以現(xiàn)實(shí)中平等的、主權(quán)的和有產(chǎn)的家父及其相互關(guān)系為模式創(chuàng)造的，這種家父賦予民法以特色；這些家父代表者理想中的人及其在法中的中心地位。這種法學(xué)思潮與當(dāng)時(shí)流行的新斯多葛主義哲學(xué)中倡導(dǎo)的“人人皆兄弟、彼此應(yīng)友好”無(wú)疑是遙相呼應(yīng)的。
三、《法學(xué)階梯》的寫(xiě)作脈絡(luò)及法學(xué)思想
我們現(xiàn)在來(lái)看蓋尤斯《法學(xué)階梯》的寫(xiě)作脈路，其間附帶對(duì)其法學(xué)思想作一評(píng)注（注：筆者對(duì)其中的有些羅馬法術(shù)語(yǔ)，對(duì)照周枏前輩和黃風(fēng)教授對(duì)拉丁文的翻譯，擇優(yōu)錄取，沒(méi)有一一說(shuō)明）。該書(shū)約成于公元161年前后，載有古羅馬皇帝安敦尼.庇烏時(shí)的法制情況。其內(nèi)容包括市民法和長(zhǎng)官法，分四卷三編，即人法、物法與訴訟法。四卷的劃分（以下段落以黃風(fēng)的中譯本為準(zhǔn)，下同）如下：
（一）第一卷 總論及人法
1．總論（見(jiàn)第1——8段）
（1）第1段：蓋尤斯提出法的基本分類(lèi)，即市民法與萬(wàn)民法。這里的“市民法”（jus civile），意大利羅馬法教授阿爾多•貝特魯奇在《從市民法（Ius Civile）到民法（Diritto Civile）》（薛軍譯，原載中國(guó)私法網(wǎng)）一文中指出：我們可以得到的關(guān)于這一概念的最初的分析由古羅馬法學(xué)家彭波尼和蓋尤斯給出。這里的“萬(wàn)民法”（jus gentium），是與“自然法”融為一體的。這一觀點(diǎn)被近代荷蘭啟蒙思想家格老秀斯的《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》加以引申，產(chǎn)生近代國(guó)際法理論體系。
（2）第2——7段，論述羅馬法的淵源：
{1}法律：蓋尤斯指出，法律是由人民批準(zhǔn)和制定的。這里的“人民”包括平民和貴族。這一觀點(diǎn)深受古希臘哲學(xué)家普羅塔哥拉和伊壁鳩魯影響，是社會(huì)契約論的一種早期表現(xiàn)。
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