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  • 如何用專利反制侵權(quán)指控

    [ 王瑜 ]——(2008-6-3) / 已閱5883次

    如何用專利反制侵權(quán)指控

    國內(nèi)某公司基于微軟的軟件界面開發(fā)了一個軟件,該軟件正是微軟準(zhǔn)備要組織開發(fā)的軟件,微軟當(dāng)然不能容忍該公司的成功,從香港給該公司發(fā)來律師函,指控該軟件構(gòu)成對微軟的商標(biāo)侵權(quán),理由是該公司的軟件界面中含有微軟的商標(biāo)。該公司又不能放棄該界面,如果那樣幾乎使該軟件失去生存的基礎(chǔ),愁眉不展的老總向筆者尋求解決之道。
    該公司的老總是清華大學(xué)的博士,又是清華的兼職教授,其開發(fā)水準(zhǔn)當(dāng)然不是一般。但是辛苦開發(fā)出來的軟件卻面臨兩難的選擇,不使用微軟的界面軟件就沒有生存的意義,使用微軟的界面又面臨侵權(quán)指控。專利技術(shù)你中有我,我中有你的情況非常普遍,陷入兩難的選擇是對國內(nèi)企業(yè)經(jīng)常遇到的問題。其實(shí)這個問題并不難解決,不過不能直接從案件本身去尋求解決,那樣唯一的結(jié)局就是敗訴。跳出案件本身來談案件的解決,一般的企業(yè)總不能接受,所以在提出解決思路之前,筆者先講了一些故事,其中“戴爾”的故事與這個案例最為相近。戴爾在短短的時間迅速成為全球第一大筆記本電腦的銷售商,有其過人的智慧。戴爾主要以銷售為主,沒有自己的核心技術(shù),以前其每生產(chǎn)一臺電腦需要向IBM公司支付4%的專利許可費(fèi),以戴爾的低價銷售模式,4%將侵占大部分的利潤。任何一家企業(yè)都會想方設(shè)法降低這筆專利費(fèi),按我國政府一直倡導(dǎo)的方式,就是一定要有自己專利,但是以戴爾的技術(shù)水準(zhǔn),另起爐灶去開發(fā)自主專利,那么猴年馬月也趕不上IBM。戴爾并沒有走這樣的傳統(tǒng)思路,而是從其他角度開發(fā)了4組共計四十多個專利,正是IBM迫切需要的,戴爾利用區(qū)區(qū)四十幾個專利對IBM進(jìn)行反制,以四兩撥千斤之勢與這家世界上擁有專利最多的巨型公司達(dá)成專利交叉許可協(xié)議,戴爾立刻節(jié)省了4%的專利費(fèi),節(jié)省都是利潤,以戴爾的銷售量這4%一年就多賺幾十億美金。
    回到該案件,該技術(shù)是微軟想開發(fā)還沒有開發(fā)出來的,其技術(shù)水準(zhǔn)必定是很高的,這樣的高技術(shù)是可以申請專利的,如果申請專利,并在美國也申請到專利,必將成為微軟的一只攔路虎,盡管軟件的界面含有微軟的商標(biāo),但是如果暫時不對外銷售該軟件就不構(gòu)成侵權(quán),這時微軟自己要著急了,應(yīng)當(dāng)會主動提出達(dá)成交叉許可協(xié)議,這樣微軟低價獲得該軟件專利使用許可,該公司也可以名正言順地使用微軟商標(biāo),商標(biāo)侵權(quán)案不戰(zhàn)自解。并且傍上了微軟這個大款,加上軟件本身的技術(shù)水準(zhǔn),該公司還愁軟件沒有銷量嗎?
    該公司可以專利反制微軟商標(biāo)侵權(quán)指控,當(dāng)然以專利反制專利侵權(quán)指控更沒有問題。反制不僅在侵權(quán)案件中可以使用,在產(chǎn)品研發(fā)過程中同樣可以使用。該公司擁有反制微軟侵權(quán)指控的機(jī)會,可以說是撞了大運(yùn),是不小心先于微軟開發(fā)出來其計劃開發(fā)的軟件,如果申請了專利權(quán),將對微軟構(gòu)成極大的威脅,所以該公司是碰巧碰到了反制的機(jī)會。反制也當(dāng)然可以主動出擊,如果發(fā)現(xiàn)有專利攔路虎,先對對方的專利進(jìn)行剖析,找到對方專利薄弱環(huán)節(jié),利用專利開發(fā)策略,針對對方專利開發(fā)出相關(guān)新專利,對對方專利構(gòu)成制約,迫使達(dá)成交叉許可。這個案例還為我們提供另一種思路,在我國企業(yè)普遍科研落后的情況下,想要跳出跨國公司專利的圍困,一味的要求自力更生,走自主創(chuàng)新之路,恐難以擺脫被動的局面,跨國公司在關(guān)鍵領(lǐng)域早已跑馬圈地,樹起專利的銅墻鐵壁,強(qiáng)行突破必將是慘重的代價。馬奇諾防線那么的堅固,卻被德軍輕易繞過,因此再完美的防線必有疏漏,我們可以尋求到其他途徑,以較低成本實(shí)現(xiàn)快速突破。
    我國的企業(yè)受到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控時,首先想到的是和對方進(jìn)行拼殺,但是再優(yōu)秀的律師也改變不了侵權(quán)的事實(shí),盡管拖延了時間最終避免不了侵權(quán)的判決,陷入訴訟的泥潭,自己的財力和精力受到很大的損失。無論我們受到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)指控還是遭遇知識產(chǎn)權(quán)圍困,我們需要冷靜的頭腦和過人的智慧,我們應(yīng)該用新思維去破解,這種“圍魏救趙”的策略就是很好的一種思路。

    作者:王律師,中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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