[ 王素杰 ]——(2008-7-7) / 已閱10452次
論巨額財產(chǎn)來源不明罪
作者北安市人民法院王素杰
新刑法第395條規(guī)定了巨額財產(chǎn)來源不明罪，他在打擊腐敗分子、制止貪污行為上發(fā)揮了重要作用。但是，由于其在犯罪主體、客體和法定刑等方面存在著一些不足，并且該罪在配套制度上也需要加快完善步伐。針對這些情況，本文通過對巨額財產(chǎn)來源不明罪的主體、客體、主觀方面、客觀方面以及它在處罰上都進行了探討和分析，并從立法上、法定刑上提出了相應(yīng)的建議，在關(guān)于本罪在制度建設(shè)上也提出了一些淺薄的意見，希望能為社會經(jīng)濟的健康、有序發(fā)展提供法律上的保障。
隨著社會主義經(jīng)濟體制改革的不斷深化，整個社會反腐倡廉的呼聲日益高漲。但是，隨著司法實踐的深入，就需要理論界與時俱進的提出一些完善的建議，從而使巨額財產(chǎn)來源不明罪更加有效地打擊腐敗分子的犯罪行為。
一、 巨額財產(chǎn)來源不明罪的概念與構(gòu)成。
（一）、巨額財產(chǎn)來源不明罪的由來及概念。
改革開放前，國家工作人員的工資由國家撥付，國家干部沒有其他經(jīng)濟來源，國家工作人員的巨額財產(chǎn)容易被發(fā)現(xiàn)，因此，當(dāng)時沒有必要規(guī)定這種罪行。改革開放后，國家工作人員獲得收入的途徑越來越多，有的是合法所得，有的則可能是非法所得，使原本極小的財產(chǎn)差別變得越來越大。由于非法手段隱蔽，很難查清其真實來源。1988年全國人大常委會根據(jù)社會的實際情況，在《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定》中增設(shè)了這一罪名，規(guī)定：“國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可責(zé)令其說明來源。本人不能說明來源是合法的，差額部分以非法所得論�！边@一法律規(guī)定是我國刑事立法的一個重要突破，并為懲治這一犯罪提供了法律依據(jù)。1997年修訂刑法又將其適當(dāng)修改，納入刑法第八章貪污賄賂犯罪之中。巨額財產(chǎn)來源不明罪，是指國家工作人員的財產(chǎn)或者支出明顯超出合法收入，且差額巨大，經(jīng)司法機關(guān)責(zé)令其說明來源而本人不能說明來源是合法的行為。
（二）、巨額財產(chǎn)來源不明罪的構(gòu)成。
1、犯罪客體。本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體。即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔制度和公私財物的所有權(quán)。本罪客體的復(fù)雜是由巨額財產(chǎn)來源不明罪的刑法內(nèi)涵的復(fù)雜性和特殊性決定的。本罪設(shè)立的目的是嚴密法網(wǎng)，是司法機關(guān)易于證明犯罪而使腐敗分子難以逃避裁判。也即按通常的司法程序，在關(guān)于貪污受賄難以證實的情況下，把舉證責(zé)任部分轉(zhuǎn)移而設(shè)立本罪。因此，首先，從設(shè)立該罪的目的就可以看出，巨額財產(chǎn)來源不明罪侵犯的首要客體是國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性。其次，既然是巨額財產(chǎn)來源不明也就必然的侵害了社會主義的財產(chǎn)關(guān)系，侵犯了國有財產(chǎn)、集體財產(chǎn)和公民個人的財產(chǎn)所有權(quán)。
2、客觀方面。本罪的客觀方面表現(xiàn)為國家工作人員的財產(chǎn)或支出明顯超過合法收入，且差額巨大，本人不能說明其合法來源。首先，行為人擁有的財產(chǎn)或支出明顯超過合法收入而且差額巨大。這里所說的財產(chǎn)，是指行為人實際擁有的財產(chǎn)，包括住房、交通工具、存款等。這里的支出是指行為人已經(jīng)對外支付的款物，包括贈與他人的款物。合法收入，是指按法律規(guī)定屬于行為人所有的財產(chǎn)，如工資、獎金、繼承的遺產(chǎn)、接受饋贈、捐助等。巨額財產(chǎn)來源不明的數(shù)量在30萬元以上應(yīng)予立案。其次，行為人不能說明其擁有的財產(chǎn)或支出與合法收入之間巨大差額的來源及其合法性。行為人不能說明其來源是合法的，包括行為人雖然“說明了”，但司法機關(guān)查證不能證明其說明的合法來源的情況。差額部分的財產(chǎn)被推定為“非法所得”。
3、犯罪主體。本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。非國家工作人員不能成為犯罪主體。國家工作人員，包括：在國家機關(guān)、國有公認企業(yè)，事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，社會團體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。
4、主觀方面。本罪在主觀上是故意，即行為人明知財產(chǎn)不合法而故意占有，案發(fā)后又故意不說明財產(chǎn)的真正來源，或者有意編造財產(chǎn)來源的合法途徑。
二、巨額財產(chǎn)來源不明罪的認定。
（一）、構(gòu)成差額巨大的標(biāo)準(zhǔn)。
1、差額巨大是構(gòu)成本罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。行為人財產(chǎn)或支出超過其正常收入的差額部分必須達到30萬元以上，并且必須有證據(jù)證明其數(shù)額以達到30萬元以上，行為人才構(gòu)成本罪，否則不能以本罪定性處罰 。
2、本罪與“財產(chǎn)雖差額巨大，但能說明其財產(chǎn)合法來源”的情況的區(qū)別。有的國家工作人員除正常工作外，利用自己的一技之長和業(yè)余時間從事一些科研、技術(shù)咨詢等獲得的報酬可能大大超過其日常工資收入。有的國家工作人員的家屬從事高收入的職業(yè)，獲得的報酬較多：也有的國家工作人員有很富裕的親屬朋友，因接受遺產(chǎn)或者饋贈而變得很富有。這些當(dāng)事人對其財產(chǎn)的來源能說明其合法性，經(jīng)初步核實無誤，則不能以本罪論處。另外，正確區(qū)分本人財產(chǎn)和家庭財產(chǎn)的界限。巨額財產(chǎn)來源不明罪中，國家工作人員的財產(chǎn)支出超過差額巨大的部分是指其本人財產(chǎn)，不是指與家庭成員共同的財產(chǎn)。如果家庭成員擁有這部分差額巨大的財產(chǎn)，其身份也是國家工作人員，則應(yīng)責(zé)令該家庭成員說明來源；若該家庭成員不是國家工作人員，對此則不能以巨額財產(chǎn)來源不明罪論處。
（二）如何計算非法所得的數(shù)額問題。
國家工作人員的合法收入是計算非法所得的基礎(chǔ)。國家工作人員的合法收入，應(yīng)當(dāng)包括國家工作人員的工資、獎金、國家發(fā)放的各種補貼、本人的其他收入、親友的饋贈和依法繼承的財產(chǎn)。非法所得數(shù)額應(yīng)以國家工作人員的財產(chǎn)或者支出與其合法收入的差額部分計算。計算非法所得時，應(yīng)經(jīng)合法收入部分扣除，只計算差額部分。如果行為人能夠說明財產(chǎn)的來源是合法的，并經(jīng)查證屬實的，應(yīng)作為本人的合法收入；如果行為人不能說明財產(chǎn)的來源是合法的，則應(yīng)減去其合法所得，其行為構(gòu)成巨額財產(chǎn)來源不明罪。
（三）、巨額財產(chǎn)來源不明罪與貪污罪、受賄罪的界限。
巨額財產(chǎn)來源不明罪與貪污罪和受賄罪有密切的聯(lián)系。很多巨額財產(chǎn)來源不明就是沒有被查明證實的貪污罪和受賄罪。但巨額財產(chǎn)來源不明罪作為一個獨立的罪名有著自己的犯罪構(gòu)成。首先，貪污罪和受賄罪的犯罪主體的范圍要比巨額財產(chǎn)來源不明罪大，除國家工作人員外還包括國有公司，企業(yè)、事業(yè)單位其他經(jīng)手管理公共財產(chǎn)的人員。在犯罪的客觀方面，巨額財產(chǎn)來源不明罪只要求行為人擁有超過合法收入的巨額財產(chǎn)，而且行為人不能說明，司法機關(guān)又不能查明其來源的即可。也就是說，行為人擁有的來源不明的巨額財產(chǎn)有可能是來自于貪污受賄，也有可能來自于走私、販毒、盜竊、詐騙等行為，這些都不影響構(gòu)成巨額財產(chǎn)來源不明罪。
三、關(guān)于巨額財產(chǎn)來源不明罪的證明責(zé)任和證明范圍。
（一） 、刑法規(guī)定：“國家工作人員的財產(chǎn)或支出明顯超過合法收入，差額巨大，經(jīng)責(zé)令說明來源，本人不能說明來源合法的差額部分以非法所得論。”因此，許多學(xué)者就此以本罪的舉證責(zé)任倒置或證明責(zé)任轉(zhuǎn)移，導(dǎo)致了許多地方的司法機關(guān)認為只要運用證據(jù)證明行為人占有財產(chǎn)或支出明顯超過其合法收入，舉證任務(wù)就完成了，剩下的主要責(zé)任由被告人承擔(dān)。如果被告無法舉出足夠的證據(jù)證明自己的財產(chǎn)來源合法，就構(gòu)成巨額財產(chǎn)來源不明罪。該罪的設(shè)立的確減輕了公訴機關(guān)的證明責(zé)任，但并沒有改變證明規(guī)則，即由公訴機關(guān)舉證而不是舉證責(zé)任倒置。我們理解：責(zé)令說明來源，并不是要被告舉出足夠的證據(jù)來證明來源的合法，而是要求被告人說明財產(chǎn)的真實來源，由司法機關(guān)查證核實，并不要求被告人對“說明”的真實性負責(zé)。
（二）、證明范圍。本罪條款中的“不能說明”應(yīng)包括兩種情況：1、有條件說明而拒不說明。對此情況，檢察機關(guān)無需調(diào)查取證即可認定為不能說明。2、行為人明知真實來源而故意作虛假說明。比較常見的說法就是稱該財產(chǎn)位已故父母的遺產(chǎn)或海外親友贈送。對此，檢察機關(guān)應(yīng)調(diào)查其已故父母生前的經(jīng)濟狀況，是否有可能留下遺產(chǎn)，是否有海外親友。如果查實其父母生前貧困，不可能有巨額遺產(chǎn)或根本沒有海外親友，即可確定其“說明”虛假，認定其“不能說明”。3、行為人說明了財產(chǎn)來源，但其中部分經(jīng)查屬實，而另一部分既不能找到證據(jù)否定行為人的“說明”又不能確證“說明”真實，這種情況不能作為“不能說明”處理。因為舉證責(zé)任的主體是檢察機關(guān)，他們必須提供“說明”不真實的確鑿證據(jù)，證明行為人提出的財產(chǎn)來源是虛假的，否則應(yīng)視為“能夠說明”。
四、對巨額財產(chǎn)來源不明罪的處罰。
根據(jù)刑法第395條第1款規(guī)定：“處五年以下有期徒刑或者拘役，財產(chǎn)的差額部分予以追繳�！痹�1988年刑法基礎(chǔ)上有了變動，原來可以“并處或單處”附加刑，既有的情況下可以對被告單處沒收財產(chǎn)，而不再判處主刑，修改后，則只能使用主刑，相當(dāng)于提高刑法幅度。
五、巨額財產(chǎn)來源不明罪的立法建議。
近年來，一些大小貪官落馬都有一個奇特的現(xiàn)象，即給辦案的紀檢、檢查留下大筆糊涂帳并拒不交待，雖然收繳了不義之財?shù)秦澒俅蠖鄶?shù)多保住了性命，于是可以從中看出巨額財產(chǎn)來源不明罪成了貪官的“擋箭牌”。胡長清案除法庭認定的受賄、行賄事實外，另外還有160多萬的巨額財產(chǎn)不能說明合法來源。原中共廈門市委書記劉豐在職期間，利用職務(wù)之便為賴昌星走私犯罪集團提供幫助，收受賴昌星等人的賄賂45萬多元，并有74萬多元的巨額財產(chǎn)來源不明。法院以受賄罪判處劉豐無期徒刑，巨額財產(chǎn)來源不明罪判處有期徒刑三年。合并執(zhí)行無期徒刑。剝奪政治權(quán)力終身。
原湖南省建筑工程集團總公司副總經(jīng)理、黨委委員蔣艷萍利用職務(wù)之便大肆撈取不義之財，經(jīng)檢查機關(guān)偵察，查獲其擁有不明財產(chǎn)1000余萬元，除去已查明的貪污受賄犯罪所得及其夫妻倆人合法收入，蔣仍有493萬元無法說明合法來源，已被檢察機關(guān)提起公訴。不管是胡長清還是蔣艷萍，他們的巨額財產(chǎn)來源不明罪均是在貪污受賄查證后附帶出來的。在這些腐敗官員中因過于貪婪而“記不清”和“說不明來源”的太多。因為他們知道，同屬貪污受賄，但只要查無對證，就是巨額財產(chǎn)來源不明，刑法使用上也只是籠而統(tǒng)之的規(guī)定出五年以下有期徒刑或拘役。從目前我國刑法對巨額財產(chǎn)來源不明罪的立法和司法解釋來看，的確存在讓犯罪分子有空襲可鉆的漏洞。
（一）、在本罪的設(shè)立上。實踐證明，此罪名，極大地違背了罪行相適應(yīng)原則，使罰不當(dāng)罪。該罪的法定刑僅處五年以下有期徒刑，應(yīng)當(dāng)加重懲罰力度，提高量刑幅度，因為該罪的法定刑偏低，已經(jīng)成為該罪飽受詬病的主要原因。有人直截了當(dāng)?shù)嘏u巨額財產(chǎn)來源不名罪的立法效果，在客觀上為腐敗分子提供了一個兜底條款。針對這一情況可以把巨額財產(chǎn)來源不名罪的法定刑適當(dāng)改變。由此，為避免該罪的法定刑帶來得弊端，應(yīng)將巨額財產(chǎn)來源不名罪劃分為若干檔次，分檔量刑，數(shù)額特別巨大的處以死刑。
（二）、巨額財產(chǎn)來源不名罪的制度完善。針對當(dāng)前巨額財產(chǎn)來源不名罪在立法上的眾多不足和在司法實踐上的尷尬處境，我們除了應(yīng)當(dāng)從立法上加以完善外更應(yīng)當(dāng)從制度上加大建設(shè)的步伐，使之從多方面對貪污腐敗現(xiàn)象加以遏止。從而更好地為我們社會主義現(xiàn)代化建設(shè)保駕護航，筆者認為，從制度上主要加強以下三個方面的建設(shè)：
1、建立財產(chǎn)申報制度。通過財產(chǎn)申報的規(guī)定和對拒不申報、虛假申報的處罰，完成了對行為人的實時監(jiān)控，從而起到預(yù)防作用。使國家工作人員的財產(chǎn)狀況始終處于國家的有效的監(jiān)管之下。防止出現(xiàn)巨額財產(chǎn)時才發(fā)現(xiàn)其來源難以查明的失控狀態(tài)。同時，與這一制度相配套的需要建立一個獨立的，公正的監(jiān)管機構(gòu)。這個機構(gòu)負責(zé)對于申報的材料進行系統(tǒng)化、透明化的管理。因此，筆者建議可以由審計部門來對相應(yīng)的各級國家工作人員及其家屬的財產(chǎn)情況進行監(jiān)督和審查。
2、建立金融監(jiān)管機制。我國從2000年4月起實行個人存款實名制，它是整個金融實名制的一部分，它的設(shè)立有利于對國家工作人員的財產(chǎn)給予及時、全面的監(jiān)控，有利于抑制腐敗，使得“灰色收入”無處藏身，更有利于國家財政、稅收的征管。但是，由于我國各大銀行之間的互聯(lián)互通工作做的還不健全、不完善，同一姓名可以在不同銀行開多個戶頭，使得腐敗分子還有可乘之機。同時，增加對不動產(chǎn)的實名制管理，使腐敗分子妄想利用購置不動產(chǎn)轉(zhuǎn)移贓款，毀滅證據(jù)逃避法律的制裁的幻想徹底的破滅。
3、堅持黨的監(jiān)督、群眾監(jiān)督和輿論監(jiān)督想結(jié)合的策略。實踐中對于該罪的追究大部分來源于群眾的舉報、黨紀委的查處和媒體的揭發(fā)。因此，對于國家工作人員應(yīng)從黨、國家和群眾三個方面加以監(jiān)控，廣開舉報的渠道，加大輿論監(jiān)督力度，充分發(fā)揮紀委的內(nèi)部監(jiān)督作用，從多層次對腐敗勢力加以打擊�？傊�，只有科學(xué)合理的建設(shè)好我國的財產(chǎn)申報和金融監(jiān)管制度，堅持黨的監(jiān)督、群眾監(jiān)督和輿論監(jiān)督等多方面的制約機制相結(jié)合，才能將我國的反腐敗工作認真高效的進行到底。（如轉(zhuǎn)載請注明作者）
