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  • 中華人民共和國勞動合同法實施條例逐條完全解讀

    [ 李迎春 ]——(2008-9-21) / 已閱100972次

      第二十一條 勞動者達(dá)到法定退休年齡的,勞動合同終止!

      【李迎春律師解讀】:《勞動合同法》第四十四條規(guī)定,有下列情形之一的,勞動合同終止:(二)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的。該規(guī)定在目前的環(huán)境下適用是存在障礙的,根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定,只有累計繳納養(yǎng)老保險費(fèi)15年以上的,勞動者才可能享受基本養(yǎng)老保險待遇,由于實踐中執(zhí)法不嚴(yán),相當(dāng)一部分用人單位根本就沒有參加社會保險,假如勞動者已經(jīng)五十五歲以上,如果現(xiàn)在開始繳納養(yǎng)老保險,達(dá)到享受基本養(yǎng)老保險待遇的條件時可能年齡已經(jīng)70有余了,但根據(jù)我國一直沿用的法定退休年齡規(guī)定,社保機(jī)構(gòu)一般是不可能再接受超過法定退休年齡的勞動者繳納養(yǎng)老保險費(fèi)的,這就會導(dǎo)致一部分勞動者無法享受基本養(yǎng)老保險待遇,導(dǎo)致勞動合同無法終止的尷尬局面。本條規(guī)定勞動者達(dá)到法定退休年齡時尚不能依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的,用人單位可以終止勞動合同,實踐中更具有操作性!

      第二十二條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償!

      【李迎春律師解讀】:本人曾在勞動合同法一頒布就提出勞動合同法關(guān)于以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同的規(guī)定存在嚴(yán)重漏洞,詳細(xì)內(nèi)容參見《勞動合同法的一大漏洞》(/Html/shiwu/sw/58767112216.html)一文,引起了國家有關(guān)部門重視。勞動合同法第46條規(guī)定:有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償:(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;(五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的;(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。其中第(五)明確了勞動合同終止需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償僅適用于固定期限勞動合同,排除了以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。本條對此作出了完善,規(guī)定了以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 

      第二十三條 用人單位依法終止工傷職工的勞動合同的,除依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外,還應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金!

      【李迎春律師解讀】:支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金本來就是《工傷保險條例》規(guī)定的用人單位的義務(wù),本條做出該規(guī)定似乎多余。 

      第二十四條 用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明,應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。 

      【李迎春律師解讀】:勞動合同法第五十條規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。本條明確了終止、解除勞動合同的證明應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容,用人單位制作終止、解除勞動合同的證明格式可參照該規(guī)定的要求!

      第二十五條 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同,依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的,不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。 

      【李迎春律師解讀】:《勞動合同法》第八十七條規(guī)定,用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的,應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。支付賠償金后是否還需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,實踐中也存在一些爭議。本條明確了用人單位支付賠償金后不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。從勞動合同法的規(guī)定其實可以做出正確的判斷,賠償金適用于用人單位違法解除勞動合同,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金適用于用人單位依法解除勞動合同,二者性質(zhì)截然不同,不能同時適用。本條同時規(guī)定了賠償金的計算年限自用工之日起計算,這直接增加了用人單位的違法成本,勞動合同法關(guān)于賠償金的規(guī)定追溯到勞動合同法施行前的工作年限,突破了勞動合同法的溯及力的規(guī)定!

      第二十六條 用人單位與勞動者約定了服務(wù)期,勞動者依照勞動合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的,不屬于違反服務(wù)期的約定,用人單位不得要求勞動者支付違約金!

      【李迎春律師解讀】:由于用人單位存在以下違法行為,即(1)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;(2)未及時足額支付勞動報酬的;(3)未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的;(4)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;(5)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;(6)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。(7)用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以解除勞動合同,勞動者如果與用人單位訂立了服務(wù)期協(xié)議,也不屬于不屬于違反服務(wù)期的約定,不承擔(dān)違約責(zé)任!

      有下列情形之一,用人單位與勞動者解除約定服務(wù)期的勞動合同的,勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定向用人單位支付違約金: 

     。ㄒ唬﹦趧诱邍(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的; 

     。ǘ﹦趧诱邍(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的; 

     。ㄈ﹦趧诱咄瑫r與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的; 

     。ㄋ模﹦趧诱咭云墼p、脅迫的手段或者乘人之危,使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的; 

     。ㄎ澹﹦趧诱弑灰婪ㄗ肪啃淌仑(zé)任的。 

      【李迎春律師解讀】:本款規(guī)定了因勞動者過錯被解除勞動合同的,勞動者應(yīng)當(dāng)按照服務(wù)期協(xié)議的約定向用人單位支付違約金。這樣可以避免實踐中部分勞動者故意制造可被解雇的事由“誘使”用人單位解除勞動合同,達(dá)到規(guī)避服務(wù)期約定的目的!

      第二十七條 勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數(shù)計算平均工資!

      【李迎春律師解讀】:勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。實踐中往往有“基本工資”“最低工資”“實發(fā)工資”“應(yīng)發(fā)工資”幾種不同的概念,用人單位也在工資計算方式上做文章,損害勞動者的利益。本條明確了月工資按照勞動者應(yīng)得工資計算,包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的,按照實際工作的月數(shù)計算平均工資!

      第四章 勞務(wù)派遣特別規(guī)定 

      第二十八條 用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位,向本單位或者所屬單位派遣勞動者的,屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位!

      【李迎春律師解讀】:《勞動合同法》第六十七條規(guī)定,用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。哪些情形屬于自設(shè)勞務(wù)派遣單位,勞動合同法未做出規(guī)定。本條明確了用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位,向本單位或者所屬單位派遣勞動者的,屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。其實,用人單位“自設(shè)”勞務(wù)派遣單位是難以規(guī)制的,比如用人單位出資人暗中操縱其朋友、親屬設(shè)立勞務(wù)派遣單位,同樣可達(dá)到其目的。 

      第二十九條 用工單位應(yīng)當(dāng)履行勞動合同法第六十二條規(guī)定的義務(wù),維護(hù)被派遣勞動者的合法權(quán)益。 

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