[ 衛(wèi)勇 ]——(2009-1-10) / 已閱8784次
逾期注銷登記的法律務(wù)實(shí)
衛(wèi)勇
注銷登記的法定事由發(fā)生后，不按規(guī)定期限辦理注銷登記，如何此處理的問題，在實(shí)踐中偶爾會遇到。
一、關(guān)于注銷登記的法定期限問題。
關(guān)于注銷登記的法定事由發(fā)生后規(guī)定的注銷登記期限，根據(jù)不同的法律、法規(guī)、規(guī)章，對不同的具體情況進(jìn)行了規(guī)定，基本可歸納為以下情形：一是企業(yè)法人分立、合并、遷移，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，向登記主管機(jī)關(guān)申請辦理注銷登記；二是企業(yè)法人領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》后歇業(yè)的，一般亦應(yīng)在30日向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記；三是外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)自經(jīng)營期滿之日或者終止?fàn)I業(yè)之日、批準(zhǔn)證書自動失效之日、原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)終止合同之日起三個月內(nèi)，向原登記主管機(jī)關(guān)申請注銷登記；四是公司清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記；五是個人獨(dú)資企業(yè)清算結(jié)束后，投資人或者人民法院指定的清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報告，并于十五日內(nèi)到登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記；六是合伙企業(yè)清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)編制清算報告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報送清算報告，辦理合伙企業(yè)注銷登記；七是外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)在出現(xiàn)法定的注銷事由后，應(yīng)當(dāng)在90日內(nèi)向登記機(jī)關(guān)申請注銷登記；八是破產(chǎn)企業(yè)管理人應(yīng)當(dāng)自破產(chǎn)程序終結(jié)之日起十日內(nèi)，持人民法院終結(jié)破產(chǎn)程序的裁定，向破產(chǎn)人的原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記。
二、關(guān)于注銷登記的逾期責(zé)任問題。
對上述第一至三種的情形，不按規(guī)定申請辦理注銷登記的，責(zé)令限期辦理注銷登記。拒不辦理的，處以30000元以下的罰款，吊銷營業(yè)執(zhí)照，并可追究企業(yè)主管部門的責(zé)任；對上述第四中情形，清算組不依照本法規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實(shí)或者有重大遺漏的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正；對第五種情形，法無明文規(guī)定，可責(zé)令改正；對第六種情形，清算人未依照本法規(guī)定向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報送清算報告，或者報送清算報告隱瞞重要事實(shí)，或者有重大遺漏的，責(zé)令改正；對第七種情形，代表機(jī)構(gòu)未依照本條例規(guī)定辦理注銷登記的，由登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期改正，處以1萬元以上3萬元以下的罰款；逾期未改正的，吊銷登記證；對第八種情形，法無明文規(guī)定，可責(zé)令改正。
三、關(guān)于注銷登記的務(wù)實(shí)操作問題。
對上述僅涉及企業(yè)法人本身的問題，債權(quán)債務(wù)始終由自己承擔(dān)，原則是給予行政處罰后依法辦理；對屬于涉及合并方的情形，存在債權(quán)債務(wù)連帶的一方。被吸收人超出了法定期限申請注銷登記，雖然提交了清算報告，只是說明清算已經(jīng)結(jié)束，雖然提交了股東會決議，也僅說明清算報告已經(jīng)被股東會依法確認(rèn)。但是，盡管如此，只要沒有報登記機(jī)關(guān)申請注銷，說明其法律資格依然沒有終止，在此期間依然有可能產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)的可能性。另一方面，再要求重新做出上述報告和決議的條件已經(jīng)不具備，且無正當(dāng)理由也不能否定前述報告和決議的合法性。
所以，綜上，根據(jù)公司法和有關(guān)公司法司法解釋的規(guī)定，合并各方的債權(quán)債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼的原則，為保證清算結(jié)束后可能存在債權(quán)債務(wù)的客觀實(shí)際情況，公司合并，對被吸收人遲延的注銷申請，應(yīng)要求提交與吸收人簽訂的合并協(xié)議，并以吸收人作為第三人，提交第三人對被吸收人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的承諾，這在具體的登記執(zhí)法實(shí)踐中是合法便捷的，也是司法目前規(guī)定認(rèn)可的方式。從而既最大限度的方便了注冊登記實(shí)踐，同時也合法地規(guī)避了超出法定注銷期間辦理注銷登記的職責(zé)風(fēng)險。
