[ 商家泉 ]——(2009-4-12) / 已閱8855次
經(jīng)銷商如何防止被訴商標(biāo)侵權(quán)
商家泉 溫宇洋
隨著中國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，國(guó)內(nèi)許多知名企業(yè)為了拓展市場(chǎng)，紛紛在各個(gè)城市尋找代理商、經(jīng)銷商。這樣的商業(yè)拓展模式，對(duì)于廠家擴(kuò)大產(chǎn)品的知名度以及品牌影響力無疑是件好事。在實(shí)踐中，廠家會(huì)根據(jù)實(shí)際情況授權(quán)下游商家相應(yīng)的代理權(quán)限。近年來，許多商家在宣傳所代理的產(chǎn)品時(shí)因越權(quán)使用廠家的公司名稱或者商標(biāo)，從而被訴商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，進(jìn)而遭受損失。筆者現(xiàn)針對(duì)下游商家可能涉及的商標(biāo)侵權(quán)問題做相關(guān)法律分析，希望今后商家在進(jìn)行代理行為時(shí)能吸取前車之鑒，避免不必要的損失。
一、經(jīng)銷商與代理商的區(qū)別
經(jīng)銷商，是指自廠家進(jìn)貨后，再轉(zhuǎn)手賣給消費(fèi)者的商家。他們從廠家將產(chǎn)品買過來之后，不是為自己使用，而是為了賣給別人掙中間的差價(jià)。這樣的下游商家的特點(diǎn)是：在買過商品之后已經(jīng)完全的擁有該產(chǎn)品的所有權(quán)與支配權(quán)；而且可以同時(shí)經(jīng)銷多種產(chǎn)品；是獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。
理論上，代理商是和經(jīng)銷商截然不同的概念。所謂代理是代企業(yè)打理生意，不是買斷企業(yè)的產(chǎn)品，貨物的所有權(quán)屬于廠家而不是商家。因此 “代理商”一般是指賺取企業(yè)代理傭金的商業(yè)單位，而且不一定是獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。在現(xiàn)實(shí)生活中所稱的代理商在本質(zhì)上已經(jīng)不是代理商了，更多具備的是經(jīng)銷商的性質(zhì)，還有些屬于二者的混同體，既是代理，有時(shí)候又要需要拿錢買貨，很少有純粹意義上的代理商，因此稱其為有一定代理權(quán)的經(jīng)銷商更為合適。
因此，我們?cè)诖酥饕墙榻B經(jīng)銷商可能被訴的商標(biāo)侵權(quán)情形以及如何能很好的避免這種侵權(quán)，對(duì)于代理商也有一定的借鑒意義。
二、經(jīng)銷商經(jīng)常被訴商標(biāo)侵權(quán)的情形
第一種情形為，商家以前曾為該廠家的經(jīng)銷商，或者有其他的合作淵源。但當(dāng)廠家終止與其的代理關(guān)系之后，經(jīng)銷商會(huì)因經(jīng)營(yíng)存續(xù)或者庫(kù)存貨物問題，繼續(xù)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。這樣的行為因未得到廠家的直接授權(quán)，沒有合同關(guān)系，很容易被訴侵權(quán)。法律依據(jù)：我國(guó)商標(biāo)法第52條中明確規(guī)定“銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品的屬于侵權(quán)商標(biāo)專用權(quán)的行為�！�
另外還有一種情形，有的經(jīng)銷商雖然得到廠家的授權(quán)可以銷售其產(chǎn)品，但是基于不同的權(quán)限，也許只有銷售的權(quán)限，但無使用廠家的名稱或者標(biāo)識(shí)進(jìn)行宣傳的權(quán)限。這時(shí)，如果經(jīng)銷商為了宣傳，而在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所中突出使用廠家的商標(biāo)或者標(biāo)識(shí)，也同樣造成了商標(biāo)侵權(quán)。法律依據(jù)：我國(guó)商標(biāo)法第52條中規(guī)定“未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，也屬于侵犯廠家商標(biāo)專用權(quán)的行為�！睂�(duì)于何謂商標(biāo)的使用，《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》第3條中規(guī)定“商標(biāo)法和本條例所稱商標(biāo)的使用，包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中�！�
隨著企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識(shí)的加強(qiáng)，許多知名企業(yè)都開始進(jìn)行了打擊商標(biāo)侵權(quán)的活動(dòng)，例如老字號(hào)企業(yè)北京內(nèi)聯(lián)升鞋業(yè)有限公司，前不久也發(fā)起了維權(quán)行動(dòng)，針對(duì)某些未經(jīng)授權(quán)的經(jīng)銷商提起訴訟，要求其停止銷售侵權(quán)產(chǎn)品，并賠償侵權(quán)造成的損失。而且隨著我國(guó)加入WTO之后，許多國(guó)外企業(yè)也通過在國(guó)內(nèi)尋找代理商或者經(jīng)銷商來進(jìn)駐我國(guó)市場(chǎng)，國(guó)內(nèi)的一些經(jīng)銷商往往急于擴(kuò)大宣傳，在未經(jīng)國(guó)外廠家的授權(quán)下，大肆使用其注冊(cè)商標(biāo)，這樣也通常被國(guó)外的廠家抓住把柄而起訴商標(biāo)侵權(quán)，遭受損失。
三、經(jīng)銷商如何避免此種商標(biāo)侵權(quán)
�。ㄒ唬┙�(jīng)銷商在銷售某種商品之前應(yīng)該同廠家簽訂正規(guī)的經(jīng)銷合同。在合同中明確雙方權(quán)利義務(wù)，尤其要注意廠家對(duì)自己的權(quán)限要求，是屬于代理還是一般的經(jīng)銷商，是否有權(quán)利使用廠家的名稱或者標(biāo)識(shí)做宣傳等等。當(dāng)然如果在簽訂合同時(shí)，能找到律師或者其他專業(yè)人士做好合同審核及法律咨詢，則可以在最開始的階段就了解哪些經(jīng)營(yíng)行為會(huì)涉及侵權(quán)，更好地為以后的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)做好指導(dǎo)。
（二）經(jīng)銷商應(yīng)該按照合同約定的正規(guī)渠道進(jìn)貨，并妥善保留進(jìn)貨憑證等材料。應(yīng)當(dāng)說，只要銷售者于進(jìn)貨時(shí)盡到注意義務(wù)，則肯定能夠于事后被指侵權(quán)時(shí)證明合法來源而免于承擔(dān)賠償責(zé)任。這點(diǎn)在我國(guó)的法律法規(guī)中也可以得到體現(xiàn)，即我國(guó)商標(biāo)法第56條規(guī)定“銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任�！绷硗�，工商、稅務(wù)等行政管理部門更是以進(jìn)貨憑證等項(xiàng)資料作為判別銷售者是否合法經(jīng)營(yíng)的主要證據(jù)。也就是說如果銷售者在被訴以銷售侵權(quán)產(chǎn)品的方式構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)時(shí)僅以其“不知”的自述作為抗辯理由卻不能提供上游供貨者開具的票據(jù)，是不能成立的，亦不應(yīng)為法院所采信。
�。ㄈ┙�(jīng)銷商在進(jìn)貨時(shí)還應(yīng)對(duì)上游供貨者的相關(guān)資質(zhì)進(jìn)行必要的審查。審查的內(nèi)容不僅應(yīng)包括供貨商家的經(jīng)營(yíng)資質(zhì)、產(chǎn)品質(zhì)量或者名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志的使用權(quán)證，還要著重審查其是否有商標(biāo)注冊(cè)證明。如果是代理商，則要看其是否同商家簽訂了正規(guī)的代理合同，是否有授權(quán)下游企業(yè)使用商標(biāo)的權(quán)利，是否是廠家認(rèn)可的合法進(jìn)貨渠道等等。只有履行這樣的審查義務(wù)，并保留好要素填制齊備的銷售憑證，才能在被訴侵權(quán)的情況下向法庭出具證明，避免遭受損失。
(四)如果是廠家的經(jīng)銷商或者代理商，在合同約定的代理或經(jīng)銷期間過了之后，應(yīng)及時(shí)同廠家協(xié)商合同續(xù)簽問題。如果未能續(xù)簽，在有庫(kù)存商品的情況下，經(jīng)銷商還應(yīng)主動(dòng)同生產(chǎn)商協(xié)商對(duì)于商品庫(kù)存，商家是將其回收還是允許經(jīng)銷商繼續(xù)銷售，對(duì)此應(yīng)作出明確約定，并保留好書面憑證。
高博隆華律師事務(wù)所 商家泉 溫宇洋
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