[ 唐青林 ]——(2010-8-15) / 已閱13459次
商業(yè)秘密保護與競業(yè)禁止的關系
唐青林
一、商業(yè)秘密與競業(yè)禁止
（一）競業(yè)禁止含義及分類
競業(yè)禁止是指對特定營業(yè)具有特定關系的特定人的行為予以禁止的制度。其特點是被禁止的主體限于特定人；該特定人必須與該特定營業(yè)具有特定的法律關系，如雇傭關系等。
以競業(yè)禁止法律效力的來源作為劃分標準，競業(yè)禁止可以分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。法定競業(yè)禁止是法律直接規(guī)定特定的人不得從事競爭性業(yè)務的行為，即特定人的競業(yè)禁止義務直接來自于法律的禁止性規(guī)定；約定競業(yè)禁止指雇主與雇員約定，在雇員離職后一定時期內，不得從事與原任職企業(yè)相競爭的業(yè)務，即特定人的競業(yè)禁止義務源于當事人之間的協(xié)議，根據(jù)契約自由原則，當事人可以自由做出競業(yè)禁止的約定，使一方或者雙方互負不競業(yè)義務。
�。ǘ┓ǘǜ倶I(yè)禁止
1、公司董事的競業(yè)禁止
我國《公司法》第一百四十九條規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務。
2、合伙人的競業(yè)禁止
我國《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定，合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。
3、中外合資經營企業(yè)總經理、副總經理的競業(yè)禁止
《中外合資經營企業(yè)法實施條例》第三十七條規(guī)定，總經理或者副總經理不得兼任其他經濟組織的總經理或者副總經理，不得參與其他經濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。
4、國有公司董事、經理的競業(yè)禁止
《公司法》第七十條規(guī)定，國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。
《中華人民共和國刑法》第一百六十五條規(guī)定： 第一百六十五條 國有公司、企業(yè)的董事、經理利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
�。ㄈ┘s定競業(yè)禁止
《勞動法》第二十二條規(guī)定，勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關事項。
《勞動部關于企業(yè)職工流動若干問題的通知（1996）》用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內不超過六個月），調整其工作崗位，變更勞動合同中相關內容；用人單位也可規(guī)定掌握商業(yè)秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內（不超過三年），不得到生產同類產品或經營同類業(yè)務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業(yè)務，但用人單位應當給予該職工一定數(shù)額的經濟補償。
國家科委《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見（1997）》單位可以在勞動聘用合同、知識產權權利歸屬協(xié)議或者技術保密協(xié)議中，與對本單位技術權益和經濟利益有重要影響的有關行政管理人員、科技人員和其他相關人員協(xié)商，約定競業(yè)限制條款，約定有關人員在離開單位后一定期限內不得在生產同類產品或經營同類業(yè)務且有競爭關系或者其他利害關系的其他單位內任職，或者自己生產、經營與原單位有競爭關系的同類產品或業(yè)務。凡有這種約定的，單位應向有關人員支付一定數(shù)額的補償費。競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。競業(yè)限制條款一般應當包括競業(yè)限制的具體范圍、競業(yè)限制的期限、補償費的數(shù)額及支付方法、違約責任等內容。但與競業(yè)限制內容相關的技術秘密已為公眾所知悉，或者已不能為本單位帶來經濟利益或競爭優(yōu)勢，不具有實用性，或負有競業(yè)限制義務的人員有足夠證據(jù)證明該單位未執(zhí)行國家有關科技人員的政策，受到顯失公平待遇以及本單位違反競業(yè)限制條款，不支付或者無正當理由拖欠補償費的，競業(yè)限制條款自行終止。
《深圳經濟特區(qū)企業(yè)技術秘密保護條例（1995）》第十四至第十九條規(guī)定：（1）企業(yè)可與知悉或可能知悉企業(yè)技術秘密的員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。競業(yè)限制協(xié)議，是指企業(yè)與員工約定從離開該企業(yè)后的一定期限內，不得在生產同類且有競爭關系的產品的其他企業(yè)內任職，企業(yè)則向該員工支付一定數(shù)額的補償費。（2）競業(yè)限制協(xié)議應當以書面形式單獨簽訂，必須具備以下主要條款：生產同類且有競爭關系的產品的企業(yè)具體范圍；競業(yè)限制的期限；補償費的數(shù)額及支付方式；違約責任。（3）競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定期限的，競業(yè)限制的期限為三年。（4）競業(yè)限制協(xié)議約定補償費，按年計算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的三分之二。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定補償費的，補償費按照前款規(guī)定的最低標準計算。（5）企業(yè)應當自競業(yè)限制協(xié)議簽訂之日起十五日內向市科技主管部門備案。（6）發(fā)生下列情況之一的，競業(yè)限制協(xié)議自行終止：技術秘密已經公開的；負有競業(yè)限制義務的員工實際上沒有接觸到技術秘密的；企業(yè)違反勞動合同，提前解雇員工的；企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或無正當理由拖欠補償費的。
《珠海市企業(yè)秘密保護條例（1997）》規(guī)定，（1）企業(yè)可以與知悉或者可能知悉技術秘密的員工簽訂競業(yè)限制協(xié)議。競業(yè)限制，是指企業(yè)與員工約定該員工在離開該企業(yè)的一定期限內，不得在生產同類產品且有競爭關系的其他企業(yè)任職或者自己從事同一產品的生產經營。（2）競業(yè)限制協(xié)議必須是雙方本著公平、公正的原則共同協(xié)商,采用書面形式達成一致意見的協(xié)議,并應當具備以下主要條款：競業(yè)限制的具體范圍；競業(yè)限制的期限；補償費的數(shù)額及支付方式；違約責任。（3）競業(yè)限制協(xié)議可以在員工任職之初簽訂。競業(yè)限制的期限根據(jù)員工涉及的技術秘密的密級、所處保密崗位或者受到的特殊訓練等情況而定，一般為２至５年；超過５年的，應當經市科學技術行政部門批準。競業(yè)限制協(xié)議中沒有約定的，競業(yè)限制的期限為２年。在競業(yè)限制的期限內，企業(yè)和員工可以根據(jù)約定或者協(xié)商提前終止競業(yè)限制協(xié)議。（4）企業(yè)與員工約定競業(yè)限制的，在競業(yè)限制期間應當按照競業(yè)限制協(xié)議中的約定向該員工支付補償費；沒有約定的，年補償費不得低于該員工離職前１年從該企業(yè)獲得的年報酬總額的二分之一。（5）有下列情形之一的，競業(yè)限制協(xié)議自行終止：技術秘密已經公開的；負有競業(yè)限制義務的員工死亡或者被宣告死亡的；企業(yè)違反競業(yè)限制協(xié)議，不支付或者無正當理由拖欠補償費的。
作者：唐青林，北京市安中律師事務所律師，中國人民大學法學碩士。
電話：010-68469328 13366687472 電郵：lawyer3721@163.com
