起源于20世紀60年代的現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)目前已經(jīng)成為國際社會科學(xué)學(xué)術(shù)界
最具有影響力、覆蓋范圍最廣、研究和接受人數(shù)最多的法學(xué)和經(jīng)濟學(xué)的交叉學(xué)
科。法經(jīng)濟學(xué)不僅極大地推動了法學(xué)研究的實證化進程,而且對經(jīng)濟學(xué)的發(fā)展
也提出了越來越高的要求,成為法學(xué)和經(jīng)濟學(xué)共同的研究前沿和熱點。但法經(jīng)
濟學(xué)的研究在我國,盡管在20世紀80年代就有介紹,卻一直沒有受到應(yīng)有的
重視,到目前為止,引進和介紹依然是研究的主流。法經(jīng)濟學(xué)成為西方主流法
學(xué)和經(jīng)濟學(xué)中惟一沒有被全面引入的領(lǐng)域。
其中原因,不是因為中國的法制建設(shè)和法學(xué)研究不需要法經(jīng)濟學(xué),而主要
是因為中國教育體制的缺陷——法學(xué)研究人員缺乏經(jīng)濟學(xué)訓(xùn)練,經(jīng)濟學(xué)研究人
員缺乏法學(xué)訓(xùn)練,所以盡管許多學(xué)者認識到對法律展開經(jīng)濟分析的重要性,但
囿于知識結(jié)構(gòu)缺陷而難以深入。不過這種缺陷已經(jīng)由于國內(nèi)經(jīng)濟學(xué)教育越來越
規(guī)范化,具有交叉知識背景的學(xué)者越來越多而在逐漸改變。更為重要的是,中
國的市場化進程發(fā)展到今天已經(jīng)到了利用正式制度——法律進行確認和推動的
階段。而要構(gòu)建科學(xué)、全面的市場法律體系,就需要對該體系背后的經(jīng)濟因素
及其邏輯有著十分深刻的認識和理解。法經(jīng)濟學(xué)正是這樣一門交叉學(xué)科,它的
研究目標就是揭示出法律背后的經(jīng)濟邏輯,以“理性人”為基本行為假設(shè),以
“效率”作為研究和評判法律規(guī)則的基本出發(fā)點,使用現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)的基本工具
和方法對法律展開分析,最終達到提高法律有效性的目的。所以自2002年后,
法經(jīng)濟學(xué)開始逐漸從中國學(xué)術(shù)研究的邊緣向中心地帶進發(fā),成為法學(xué)和經(jīng)濟學(xué)
研究的新熱點、新前沿。
法經(jīng)濟學(xué)研究基本上分為三個層次:基礎(chǔ)研究層次、應(yīng)用研究層次和知識
普及層次。顯然基礎(chǔ)研究是最基本的,應(yīng)用研究和普及都要建立在它上面。但
是法經(jīng)濟學(xué)的基礎(chǔ)理論研究是目前法經(jīng)濟學(xué)研究中較為薄弱的一個領(lǐng)域,國際
法經(jīng)濟學(xué)研究更多地側(cè)重于使用經(jīng)濟學(xué)工具分析各種具體法律問題,較少系統(tǒng)
總結(jié)經(jīng)濟學(xué)工具在法律分析中的學(xué)術(shù)規(guī)律,也較少在法理學(xué)層次上與法學(xué)進行
溝通。國內(nèi)目前已經(jīng)涌現(xiàn)出的優(yōu)秀研究成果,多數(shù)集中在對具體法律問題的分
析上。同時我們認為法經(jīng)濟學(xué)的本土化必須建立在對法律經(jīng)濟分析充分理解的
基礎(chǔ)上,其理論基礎(chǔ)是理解的關(guān)鍵所在。并且基礎(chǔ)研究也是進行應(yīng)用研究和普
及法經(jīng)濟學(xué)知識的必備前提。所以我們將研究重點集中在法經(jīng)濟學(xué)的基礎(chǔ)理論
上,并側(cè)重于從經(jīng)濟學(xué)的角度來展開研究。
展現(xiàn)在讀者面前的本書就是我們在法經(jīng)濟學(xué)基礎(chǔ)研究領(lǐng)域的一個階段性成
果。從內(nèi)容上我們將書分為上篇和下篇兩個部分。上篇著重研究的是法經(jīng)濟學(xué)
的理論基礎(chǔ),下篇則對主要代表人物的研究進行了介紹和比較。
現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)起源于20世紀60年代,但在此之前已經(jīng)有了較為豐富的關(guān)
于法律與經(jīng)濟關(guān)系的研究,并因此構(gòu)成了廣義的法經(jīng)濟學(xué)。本書第一章介紹了
法經(jīng)濟學(xué)發(fā)展歷史。從社會的經(jīng)濟政治狀況、學(xué)科自身的傳承發(fā)展等方面對法
經(jīng)濟學(xué)的發(fā)生、發(fā)展進行了一個比較系統(tǒng)的梳理,清晰地描繪了法經(jīng)濟學(xué)的歷
史背景和發(fā)展脈絡(luò)。
1960年科斯在《法經(jīng)濟學(xué)雜志》上發(fā)表<<社會成本問題》一文。文中的
核心思想被施蒂格勒(工966)概括為“科斯定理”?扑辜捌涠ɡ淼於爽F(xiàn)代
法經(jīng)濟學(xué)肇始基礎(chǔ),本書第二章介紹和探索了科斯定理與法經(jīng)濟學(xué)的基本關(guān)
系。結(jié)論是《社會成本問題》一文在使法經(jīng)濟學(xué)從對顯性市場行為轉(zhuǎn)向?qū)﹄[陸
市場行為的分析上具有重要的基礎(chǔ)意義?扑苟ɡ聿粌H深化了對顯性市場行為
的經(jīng)濟分析,而且展示了法律制度對資源配置的重要性,使分析和研究法律制
度成為經(jīng)濟學(xué)家的分內(nèi)之事。
理性選擇理論是現(xiàn)代主流經(jīng)濟學(xué)的基本行為假定,法經(jīng)濟學(xué)的發(fā)展實際上
是理性選擇理論的應(yīng)用、深化和反思的過程。本書第三章總結(jié)了理性選擇理論
與法經(jīng)濟學(xué)發(fā)展歷程的內(nèi)在關(guān)系,從理性選擇這個角度對法經(jīng)濟學(xué)在當代的發(fā)
展進行了評述,指出法經(jīng)濟學(xué)的未來發(fā)展將繼續(xù)依賴于理性選擇理論這一基礎(chǔ)
范式的進步。并從形式和內(nèi)容兩個方面對“理性”概念進行了精煉,提出了
“新理性選擇理論”,強調(diào)以此為基礎(chǔ)的法經(jīng)濟學(xué)將有更廣闊的發(fā)展前景。
以理性選擇理論為基礎(chǔ),法經(jīng)濟學(xué)構(gòu)建了自身的假設(shè)與方法。經(jīng)濟人假設(shè)
包括目標、能力、行動三個方面,可以分為自利的形而上學(xué)范式、最大化的社
會學(xué)范式、理性的構(gòu)造范式三個層次。科斯運用經(jīng)濟人假設(shè),說明了法律制度
在資源配置中的重要作用,開創(chuàng)了新法經(jīng)濟學(xué)。法經(jīng)濟學(xué)的方法論可以分為三
個層次,包括方法論個人主義第一層次,思維的第二層次,技術(shù)上的第三層
次。法經(jīng)濟學(xué)以經(jīng)濟理論為工具,因此經(jīng)濟學(xué)理論在一定程度上可以理解為法
經(jīng)濟學(xué)的技術(shù)工具。法經(jīng)濟學(xué)借助于源自經(jīng)濟學(xué)的假設(shè)和方法,形成了內(nèi)在的
學(xué)術(shù)精神。法經(jīng)濟學(xué)的精神可以分為人道主義的、工具主義的、自由主義的三
個層次。雖然不同歷史階段都包含著這三種精神,且不同階段法經(jīng)濟學(xué)強調(diào)的
重點不同,但共同的一點是法經(jīng)濟學(xué)的精神對傳統(tǒng)法學(xué)和經(jīng)濟學(xué)都帶來巨大沖
擊。這是本書第四章的主要內(nèi)容。
沖擊的一個直接和集中體現(xiàn)就是法經(jīng)濟學(xué)大大提高了效率與公平的兼容程
度。本書第五章“效率視角中的公平”以社會發(fā)展為主線,對演化中的各種公
平觀念進行了綜述分析,并在此基礎(chǔ)上對公平與效率關(guān)系進行了闡述,指出公
平本身就包含平等與效率的衡量,人們把公平與效率的對立,在一定程度上是
一個偽命題。人類追求公平與效率的過程就是尋求平等與效率最適度搭配的過
程,二者在實質(zhì)上應(yīng)當是兼容的。這就為進一步探究法經(jīng)濟學(xué)對于促進效率和
公平的兼容做好了理論準備。
上篇主要是總結(jié)研究了現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)一些基礎(chǔ)理論問題。下篇著重對法經(jīng)
濟學(xué)幾個代表人物思想進行了介紹和比較。盡管現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)源起20世紀60
年代,但是法律與經(jīng)濟之間的關(guān)系是法經(jīng)濟學(xué)的基礎(chǔ)內(nèi)容,它受到了許多學(xué)者
的關(guān)注和研究。這些研究既是廣義法經(jīng)濟學(xué)的構(gòu)成部分,也是現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)的
理論基礎(chǔ)。斯密、馬克思、康芒斯的研究是早期研究的代表,波斯納則是現(xiàn)代
法經(jīng)濟學(xué)研究的代表。
在經(jīng)濟學(xué)說史上,亞當.斯密第一個把經(jīng)濟學(xué)分析擴展到法律制度,成為
當代法和經(jīng)濟學(xué)的真正鼻祖。在《關(guān)于法律、警察、歲人及軍備的演講》中,
斯密把更多的筆墨聚焦于經(jīng)濟因素對一國政治、法律制度發(fā)展演變的決定性影
響之上。而在《國富論》中,斯密則更多地從經(jīng)濟學(xué)角度對大量的法律問
題——比如學(xué)徒法、長男繼承法和限嗣繼承法、谷物法等等是促進抑或是阻礙
經(jīng)濟自由——進行了詳盡的分析。這樣,斯密不僅探尋了經(jīng)濟因素對法律、政
治制度的影響,而且闡明了法律系統(tǒng)的運行對經(jīng)濟系統(tǒng)運行的影響。本書第六
章主要總結(jié)介紹了亞當.斯密對法律進行經(jīng)濟分析的主要內(nèi)容。
對法律進行經(jīng)濟分析并不是現(xiàn)代西方法經(jīng)濟學(xué)者的專利,學(xué)法學(xué)出身的馬
克思就運用馬克思經(jīng)濟學(xué)的概念和方法來對當時的法律進行了深入分析。本書
第七章研究了馬克思對法經(jīng)濟學(xué)的貢獻。馬克思最初對法律進行經(jīng)濟分析,是
在《1844年經(jīng)濟學(xué)哲學(xué)手稿》之中,《資本論》及其手稿則是馬克思對法律的
經(jīng)濟分析最充分的體現(xiàn)。馬克思經(jīng)濟分析法學(xué)的基本內(nèi)容可以概括為:從經(jīng)濟
角度看法律,對法律現(xiàn)象進行經(jīng)濟分析,探尋隱藏在法律背后的經(jīng)濟邏輯;從
法律角度看經(jīng)濟,對經(jīng)濟現(xiàn)象進行法律分析,揭示經(jīng)濟現(xiàn)象背后的法律邏輯。
馬克思的思路和邏輯成為法經(jīng)濟學(xué)最基本的學(xué)術(shù)傳統(tǒng)。
現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)與康芒斯的貢獻有著直接淵源,本書第八章給出了康芒斯的
法經(jīng)濟學(xué)思想。他批評傳統(tǒng)經(jīng)濟學(xué)把法律制度排除在研究之外的做法?得⑺
通過“交易”這一基本單位把法律、經(jīng)濟學(xué)和倫理學(xué)聯(lián)結(jié)在了一起的,在其核
心理論一一集體行動理論、利益和諧理論和“法制決定論”中,康芒斯闡述了
其法經(jīng)濟學(xué)思想。他對“財產(chǎn)”與“財產(chǎn)權(quán)利”的區(qū)分及對“交易”概念的一
般化都深深影響了法經(jīng)濟學(xué)的奠基者——羅納德.科斯。康芒斯將法律制度看
成是協(xié)調(diào)沖突的規(guī)則體系的觀點,也對現(xiàn)代法經(jīng)濟學(xué)中的制度學(xué)派產(chǎn)生了深刻
的影響。
波斯納是現(xiàn)代西方法經(jīng)濟學(xué)的集大成者,是他把經(jīng)濟學(xué)的理論和方法全面
滲入到法律和法學(xué)的每一個領(lǐng)域,本書第九章總結(jié)了波斯納的貢獻。波斯納關(guān)
于法律的經(jīng)濟分析的核心思想是“效率”,即以價值得以最大化的方式分配和
使用資源;或者說,財富最大化就是法律的宗旨。在這個思想的指引下,波斯
納全面分析了幾乎全部的法律領(lǐng)域。其著作《法律的經(jīng)濟分析》成為現(xiàn)代法經(jīng)
濟學(xué)成熟的一個主要標志。
在分別研究的基礎(chǔ)上,本書第十章總結(jié)對比了斯密、馬克思、康芒斯和波
斯納對法經(jīng)濟學(xué)的貢獻。顯然在分析角度、分析方法、衡量法律的基本價值標
準等方面,斯密、馬克思、康芒斯及波斯納所進行的法律的經(jīng)濟分析有著明顯
的差異。就分析角度而言,斯密、馬克思及康芒斯更多的是從宏觀、抽象層面
對法與經(jīng)濟之間的相互影響進行研究,而波斯納則主要是從微觀、具體的角度
來對法律制度和立法活動進行經(jīng)濟分析。就方法論來說,斯密、波斯納運用的
是個人主義方法,馬克思和康芒斯堅持的則是整體主義方法。不過,分析角度
及分析方法之間的差異并不意味著彼此之間的絕對對立,相反,彼此之間可以
相互彌補各自分析中的不足。而且,分析角度和分析方法的不同,也并不影響
他們在衡量法律的基本價值標準——效率——上達成共識,共同推動了法經(jīng)濟
學(xué)的發(fā)展。
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