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  • 南非共和國(guó)國(guó)際私法研究:一個(gè)混合法系國(guó)家的視角
    編號(hào):28908
    書名:南非共和國(guó)國(guó)際私法研究:一個(gè)混合法系國(guó)家的視角
    作者:朱偉東著
    出版社:法律
    出版時(shí)間:2006年12月
    入庫(kù)時(shí)間:2007-4-11
    定價(jià):35
    該書暫缺

    圖書內(nèi)容簡(jiǎn)介

    南非共和國(guó)是非洲大陸上一個(gè)重要的發(fā)展中國(guó)家,也是一個(gè)典
    型的混合法律制度國(guó)家。近年來,中國(guó)同南非的民商事往來日益頻
    繁,南非已成為中國(guó)在非洲的最大貿(mào)易伙伴。在雙方的民商事往來
    中,不可避免地會(huì)產(chǎn)生大量的民商事爭(zhēng)端。因此,對(duì)南非國(guó)際私法進(jìn)
    行研究具有重要的學(xué)術(shù)意義和現(xiàn)實(shí)意義。
    在本書第一章中,作者對(duì)南非國(guó)際私法的歷史發(fā)展、名稱、范圍
    和淵源作了分析。南非曾先后成為荷蘭和英國(guó)的殖民地,二者的法
    律制度對(duì)南非國(guó)際私法的產(chǎn)生和發(fā)展起到了巨大的影響,使其既有
    大陸法的特征也有普通法的特征。因此,南非國(guó)際私法的淵源既有
    立法、判例,也有法學(xué)家的學(xué)說,尤其是17—18世紀(jì)羅馬一荷蘭法學(xué)
    家的學(xué)說。在對(duì)國(guó)際私法命名時(shí),南非國(guó)際私法學(xué)者也有兩種選擇:
    一種是采納英美國(guó)家的做法,將該學(xué)科稱為沖突法;另一種是采納大
    陸法國(guó)家的做法,稱其為國(guó)際私法或私國(guó)際法。在國(guó)際私法的范圍
    上,南非國(guó)際私法學(xué)者普遍接受了英美國(guó)家的觀點(diǎn),即南非國(guó)際私法
    的范圍包括管轄權(quán)規(guī)范、法律選擇規(guī)范,以及承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判
    決和外國(guó)仲裁裁決規(guī)范三部分。
    本書第二章專門探討了南非國(guó)際私法中的住所和居所制度。住
    所和居所在南非國(guó)際私法中具有重要地位,它們不但是管轄權(quán)和法
    律選擇的連結(jié)點(diǎn),也是承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的重要依據(jù)。在南
    非1992年《住所法》通過前,南非法院在判定某人是否取得或失去住
    所時(shí),依據(jù)的是其普通法。在南非普通法中,住所包括選擇住所、依
    附住所和原始住所。南非《住所法》中僅規(guī)定了兩種類型的住所.即
    選擇住所和法定住所。該法給南非的住所制度帶來巨大變化,不過,
    對(duì)于該法中未規(guī)定的事項(xiàng),如獲得選擇住所的事實(shí)因素和心理因素
    的判定,仍須適用南非普通法。雖然居所在南非國(guó)際私法中也具有
    十分重要的地位,但南非法院并未對(duì)其作出一個(gè)精確的定義,只不過
    通過案例發(fā)展出一些有關(guān)居所的規(guī)則。南非立法中也經(jīng)常使用慣常
    居所和通常居所的概念,但相關(guān)立法也未對(duì)其進(jìn)行界定。
    接著,作者對(duì)南非國(guó)際私法的具體領(lǐng)域即管轄權(quán)制度、法律選擇
    制度以及判決、仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行制度進(jìn)行了探討。
    在管轄權(quán)制度方面(本書第三章、四章、五章),作者首先論述了
    南非法院的結(jié)構(gòu)及其管轄權(quán),然后對(duì)南非法院行使管轄權(quán)的基本原
    則和其他原則及制度進(jìn)行了研究,最后作者對(duì)南非法院幾類特定案
    件的管轄權(quán)規(guī)則進(jìn)行了詳細(xì)的論述。南非法院在決定是否對(duì)某一國(guó)
    際私法案件進(jìn)行管轄時(shí),曾在有效原則和訴訟分類原則之間搖擺不
    定,不過最終決定將二者結(jié)合起來考慮,以確定法院的管轄權(quán)。如果
    涉外訴訟的一方當(dāng)事人是外國(guó)國(guó)家、國(guó)際組織、外國(guó)國(guó)家元首、外交
    人員等,只要他們的行為不是商業(yè)行為,他們就根據(jù)南非有關(guān)立法在
    南非法院內(nèi)享有管轄權(quán)豁免。在存在未決訴訟或已決案的情況下,
    如果相同當(dāng)事人就同一案件在南非法院提起訴訟,或者在當(dāng)事人一
    方違反管轄權(quán)協(xié)議或仲裁協(xié)議在南非法院提起訴訟的情況下,南非
    法院一般會(huì)中止本院的訴訟程序。對(duì)于南非是否存在不方便法院原
    則,南非國(guó)際私法學(xué)者之間還存在爭(zhēng)論。此外,根據(jù)南非普通法中的
    訴因關(guān)聯(lián)原則,如果南非法院對(duì)訴因的一部分具有管轄權(quán),它就可以
    對(duì)整個(gè)訴因行使管轄權(quán)。只要法院在訴訟提起時(shí)具有管轄權(quán),該管
    轄權(quán)不會(huì)因?yàn)楫?dāng)初確立管轄權(quán)的根據(jù)后來不復(fù)存在而失去。在確定
    對(duì)某一具體訴訟是否行使管轄權(quán)時(shí),南非法院還必須考慮各類案件
    的不同情況,以確定是否存在管轄根據(jù)。為此,書中分別詳細(xì)探討了
    南非法院對(duì)金錢訴訟、財(cái)產(chǎn)訴訟、婚姻家庭訴訟以及有關(guān)法院作出宣
    告性裁決和令狀的管轄權(quán)規(guī)則。
    在法律選擇制度方面(本書第六章、七章、八章、九章),作者首先
    對(duì)南非法律選擇制度中的基本問題進(jìn)行了研究。這些基本問題包括
    識(shí)別、反致、先決問題、實(shí)質(zhì)問題和程序問題、外國(guó)法的證明以及外國(guó)
    法的改變和排除適用。南非沒有有關(guān)解決識(shí)別沖突的成文法規(guī)定,
    南非法院在審判實(shí)踐中,最終采用了“中間途徑”方法。對(duì)于反致和
    先決問題,南非國(guó)際私法學(xué)者建議,南非法院也應(yīng)采用一種非機(jī)械的
    方法。對(duì)于某一問題是實(shí)質(zhì)問題還是程序問題,南非法院是以法院
    地法進(jìn)行識(shí)別的。在實(shí)踐中,南非法院一般將舉證責(zé)任問題、賠償數(shù)
    額、禁止反言的抗辯等識(shí)別為實(shí)質(zhì)問題,而將證明方式、證人的作證
    資格、未決訴訟和已決案的抗辯、優(yōu)先權(quán)問題等識(shí)別為程序問題。在
    外國(guó)法的證明上,南非深受英國(guó)法律的影響。南非法院也將外國(guó)法
    看做事實(shí),由當(dāng)事人舉證證明;在外國(guó)法不能查明時(shí),南非法院就會(huì)
    適用法院地法;當(dāng)外國(guó)法改變時(shí),南非法院一般會(huì)適用新的具有追溯
    效力的法律;如果外國(guó)法的適用違反南非的公共政策,或當(dāng)事人實(shí)施
    了法律規(guī)避,或南非的成文法排除外國(guó)法的適用,南非法院就不會(huì)適
    用外國(guó)法。法律選擇規(guī)范作為南非國(guó)際私法中的一個(gè)重要部分,作
    者用三章的篇幅詳細(xì)探討了南非有關(guān)財(cái)產(chǎn)、債、婚姻家庭關(guān)系的法律
    選擇規(guī)范。
    在外國(guó)法院判決和外國(guó)仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行方面(本書第十
    章),作者首先闡述了南非法院承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的一般要
    求:(1)外國(guó)法院具有國(guó)際管轄權(quán);(2)外國(guó)法院判決是終局的、確定
    的;(3)外國(guó)法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行不違反南非的公共政策;(4)外
    國(guó)法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行不與南非《商業(yè)保護(hù)法》第]條相沖突。作
    者還對(duì)南非法院對(duì)幾類具體判決的承認(rèn)和執(zhí)行作了分析,包括外國(guó)
    法院作出金錢判決、財(cái)產(chǎn)判決、離婚、司法別居和婚姻無效判決、扶養(yǎng)
    判決、監(jiān)護(hù)判決等。然后,作者對(duì)南非普通法和成文法中有關(guān)外國(guó)仲
    裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行的規(guī)則和規(guī)定進(jìn)行了探討,F(xiàn)在南非法院根據(jù)
    南非的《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決法》對(duì)外國(guó)仲裁裁決作出承認(rèn)和執(zhí)
    行,該法是為實(shí)施《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的紐約公約》而制定的。
    不過,它在規(guī)定上還存在許多缺陷。
    最后,在結(jié)語部分作者對(duì)南非國(guó)際私法的特色作一簡(jiǎn)單概括,對(duì)南
    非國(guó)際私法的發(fā)展趨勢(shì)作了初步分析,并對(duì)南非國(guó)際私法給中國(guó)國(guó)際
    私法在立法和司法方面帶來的啟示作了淺顯論述。作者指出,作為一
    個(gè)混合法系國(guó)家,同大陸法系和普通法系國(guó)家的國(guó)際私法相比,南非國(guó)
    際私法在一些基本問題和某些具體制度上都存在不同之處,尤其是在
    淵源、住所、外國(guó)法的證明等方面。南非重返國(guó)際社會(huì)后,開始關(guān)注國(guó)
    際私法的地區(qū)性和全球性統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)。考慮到南非對(duì)外民商事交往的
    現(xiàn)實(shí),在現(xiàn)階段它更關(guān)注的是國(guó)際私法的全球性統(tǒng)一化運(yùn)動(dòng)。在南非
    國(guó)際私法的立法模式上,存在兩種不同的觀點(diǎn):法典化和非法典化。與
    南非國(guó)際私法相比,中國(guó)國(guó)際私法在某些具體制度上需要進(jìn)一步的完
    善。在國(guó)際私法的立法和司法實(shí)踐方面,中國(guó)的立法者和法官應(yīng)具有
    國(guó)際視野,并重視國(guó)際私法學(xué)者的研究成果。

    圖書目錄

    摘要
    引言
    第一章 南非國(guó)際私法概述
    第一節(jié) 南非國(guó)際私法的歷史發(fā)展
    第二節(jié) 南非國(guó)際私法的名稱和范圍
    一、南非國(guó)際私法的名稱
    二、南非國(guó)際私法的范圍
    第三節(jié) 南非國(guó)際私法的淵源
    一、權(quán)威性淵源
    二、輔助性淵源
    第二章 南非國(guó)際私法中的住所和居所制度
    第一節(jié) 住所
    一、概述
    二、一般原則
    三、自然人的住所
    四、法人的住所
    第二節(jié)居所
    一、概述
    二、自然人的居所
    三、法人的居所
    第三章 南非的法院結(jié)構(gòu)及其管轄權(quán)
    第一節(jié) 南非法院結(jié)構(gòu)的沿革
    第二節(jié) 南非法院的管轄權(quán)
    一、南非高等法院的管轄權(quán)
    二、南非地方法院的管轄權(quán)
    第四章 南非法院行使管轄權(quán)的原則和制度
    第一節(jié)基本原則
    一、有效原則
    二、訴訟分類原則
    三、南非法院的方法:尋求一條中間道路
    第二節(jié) 有關(guān)管轄權(quán)的其他原則和制度
    一、管轄權(quán)豁免
    二、訴訟程序的中止
    三、訴因關(guān)聯(lián)
    四、繼續(xù)管轄
    第五章 幾類特定案件的管轄權(quán)規(guī)則
    第一節(jié) 有關(guān)金錢訴訟的管轄權(quán)規(guī)則
    一、基本概念
    二、具體的管轄權(quán)規(guī)則
    三、結(jié)語
    第二節(jié) 有關(guān)財(cái)產(chǎn)訴訟的管轄權(quán)規(guī)則
    一、有體不動(dòng)產(chǎn)
    二、有體動(dòng)產(chǎn)
    三、無體財(cái)產(chǎn)
    四、遺產(chǎn)管理和繼承
    五、破產(chǎn)
    第三節(jié) 有關(guān)婚姻家庭訴訟的管轄權(quán)規(guī)則
    一、離婚、司法別居和恢復(fù)同居權(quán)利的訴訟
    二、婚姻無效訴訟
    三、與婚姻訴訟相關(guān)的其他訴訟
    第四節(jié) 有關(guān)宣告性裁決的管轄權(quán)規(guī)則
    第五節(jié) 有關(guān)令狀的管轄權(quán)規(guī)則
    第六章 法律選擇中的基本問題
    第一節(jié) 識(shí)別
    一、識(shí)別沖突及其產(chǎn)生原因
    二、識(shí)別的對(duì)象
    三、識(shí)別沖突的解決
    第二節(jié)反致
    一、問題的提出
    二、問題的解決
    第三節(jié) 先決問題
    一、先決問題的含義
    二、先決問題的構(gòu)成條件
    三、先決問題的法律適用
    第四節(jié) 實(shí)質(zhì)問題和程序問題
    一、實(shí)質(zhì)問題與程序問題的劃分
    二、南非法院對(duì)幾類具體問題的識(shí)別
    第五節(jié) 外國(guó)法的證明
    一、外國(guó)法的性質(zhì)
    二、外國(guó)法的證明方式
    三、外國(guó)法不能證明時(shí)的解決辦法
    第六節(jié) 外國(guó)法的改變及排除適用
    一、外國(guó)法的改變
    二、外國(guó)法的排除適用
    第七章 財(cái)產(chǎn)問題的法律適用
    第一節(jié) 動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分
    第二節(jié) 有體財(cái)產(chǎn)
    一、有體不動(dòng)產(chǎn)
    二、有體動(dòng)產(chǎn)
    第三節(jié) 無體財(cái)產(chǎn)
    一、概述
    二、流通票據(jù)
    三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)
    第四節(jié) 信托財(cái)產(chǎn)
    一、不動(dòng)產(chǎn)信托
    二、動(dòng)產(chǎn)信托
    第五節(jié) 遺產(chǎn)管理和繼承
    一、遺產(chǎn)管理
    二、無遺囑繼承
    三、遺囑繼承
    第六節(jié) 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)
    一、外國(guó)破產(chǎn)宣告令的效力
    二、南非法院承認(rèn)外國(guó)破產(chǎn)宣告令的程序
    三、南非法院承認(rèn)外國(guó)破產(chǎn)宣告令的后果
    第八章 債的法律適用
    第一節(jié) 合同
    一、合同自體法的確定
    二、合同自體法的適用范圍
    三、幾類特殊合同的法律適用
    第二節(jié)侵權(quán)
    一、適用法院地法
    二、適用侵權(quán)行為地法
    三、適用侵權(quán)行為自體法
    第三節(jié) 不當(dāng)?shù)美盁o因管理
    一、不當(dāng)?shù)美?
    二、無因管理
    第九章 婚姻家庭關(guān)系的法律適用
    第一節(jié) 婚約及婚外同居協(xié)議
    一、婚約
    二、婚外同居協(xié)議
    第二節(jié) 婚姻的有效性
    一、婚姻的形式有效性
    二、婚姻的實(shí)質(zhì)有效性
    第三節(jié) 婚姻的法律后果
    一、婚姻人身后果
    二、婚姻財(cái)產(chǎn)后果
    第四節(jié) 婚姻訴訟
    一、離婚訴訟
    二、婚姻無效訴訟
    第五節(jié) 婚生與準(zhǔn)正
    一、婚生
    二、準(zhǔn)正
    第六節(jié) 收養(yǎng)與監(jiān)護(hù)
    一、收養(yǎng)
    二、監(jiān)護(hù)
    第十章 南非法院對(duì)外國(guó)法院判決、仲裁裁決的
    承認(rèn)和執(zhí)行
    第一節(jié) 南非法院對(duì)外國(guó)法院判決的承認(rèn)和執(zhí)行
    一、承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決概述
    二、承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的一般要求
    三、幾類具體判決的承認(rèn)和執(zhí)行
    第二節(jié) 南非法院對(duì)外國(guó)仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行
    一、南非普通法中有關(guān)外國(guó)仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行
    二、南非《承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決法)的規(guī)定
    結(jié)語
    主要參考文獻(xiàn)
    外國(guó)人譯名中外文對(duì)照表
    索引
    后記
    本書共有431頁(yè)

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