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圖書內(nèi)容簡介

《合同審查精要與實務指南》在介紹合同法原理和規(guī)定的基礎上，以商業(yè)交易和商業(yè)模式為出發(fā)點，采用實際案例和示例條款的方式來介紹如何進行合同審查和修訂，全面詮釋合同風險識別、審查要點以及一些特殊注意事項；將合同審查業(yè)務與司法實踐緊密結合起來，在司法案例的基礎上，總結與合同審查相關的裁判規(guī)則，以之對合同條款擬定和審查提供借鑒。

圖書目錄

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第Ⅰ篇合同管理與合同審查基礎
專題1企業(yè)合同法律風險管控流程
一、合同管理的一般流程
二、合同法律風險識別與控制
（一）合同前期準備階段的法律風險
【例1-1】合同法律風險管理認識誤區(qū)：忽視合同簽訂前的“先合同義務”
（二）合同訂立與簽署階段的法律風險
【例1-2】合同法律風險管理認識誤區(qū)：選擇合同范本，萬事大吉
（三）合同履行階段的法律風險
【例1-3】合同法律風險管理認識誤區(qū)：只要經(jīng)債權人同意的，債務人就可轉移全部或部分合同義務給第三人
（四）合同履行后管理階段的法律風險
【例1-4】合同法律風險管理認識誤區(qū)：貨物已經(jīng)交付、款項已經(jīng)結清等主體義務已經(jīng)履行完畢，不需要再關注該合同
三、合同法律風險控制的難點與注意事項
（一）合同法律風險控制的難點
（二）合同法律風險管理的注意事項
1.建立和完善合同管理制度和流程
2.合同的招投標、詢比價和議價
3.合同的擬定、審查和批準
4.合同的履行管理
5.合同糾紛管理
6.合同用印和存檔管理
7.客戶信用管理
專題2企業(yè)合同業(yè)務體系及管理制度
一、企業(yè)合同業(yè)務體系
（一）根據(jù)企業(yè)業(yè)務性質和類別對合同分類
（二）企業(yè)合同的特殊類型
二、企業(yè)合同管理制度體系
（一）合同管理基本制度
（二）合同管理的具體制度
1.經(jīng)濟合同管理實施細則
2.經(jīng)濟合同審核和審批制度
3.重大合同跟蹤制度
4.法律糾紛管理制度
5.合同管理檢查和考核制度
（三）合同管理的指南或指引
三、企業(yè)合同示范庫的建設
專題3合同審查基本理念、原則與審查流程
一、合同審查的概念與意義
二、合同審查的基本理念和原則
（一）合同審查的基本理念
1.合同審查需要具有商業(yè)思維
2.合同審查需要兼顧合法性和合同當事方的需求
3.合同達成是當事人的博弈和妥協(xié)
4.合同審查不光是合同正文的審查
5.合同審查是外在形式和內(nèi)在實質審查的統(tǒng)一
6.合同審查需要牢記合同的目的和四項基本功能
（二）合同審查的基本原則
1.合法有效原則
2.公平與利益兼顧原則
3.具體明確原則
4.促成交易和風險控制兼顧原則
三、企業(yè)合同審查流程
（一）合同文本的草擬和提報
（二）合同經(jīng)辦部門審查業(yè)務風險
（三）財務部門審查財稅風險
（四）法務部門審查法律風險
（五）上級領導審核/審批
（六）簽署合同
（七）合同的登記和存檔
專題4合同當事人的主體資格審查
一、民事主體概述
二、自然人主體及其審查
（一）自然人的分類與民事權利能力和行為能力
（二）自然人主體的審查要點
三、法人主體及其審查
（一）營利法人
1.營利法人的概念與類型
2.營利法人主體的審查要點
（二）非營利法人
1.非營利法人的概念與類型
2.非營利法人主體的審查要點
（三）特別法人
1.特別法人的概念與類型
2.特別法人主體的審查要點
四、其他非法人組織及其審查
（一）其他非法人組織的概念與類型
（二）其他非法人組織主體的審查要點
【例4-1】明為個人獨資企業(yè)實為合伙企業(yè)時，賠償責任的認定
五、合同主體資格審查的常見疑難問題
（一）分支機構和內(nèi)部機構是否可以成為合同主體，合同效力如何
1.分公司和分行
2.營業(yè)部、門市部和辦事處
3.分公司等對外簽訂合同的效力
（二）合同對方超越經(jīng)營范圍訂立合同，是否導致合同無效
（三）設立中公司是否可以成為合同主體
【例4-2】以擬成立的公司名義對外簽訂的合同效力認定
（四）公司進入清算程序后，何者可以成為對外簽訂合同的主體
（五）合同對方不具有合資格的經(jīng)營資質，是否影響其成為合同主體
（六）企業(yè)被納入經(jīng)營異�；颉昂诿麊巍保�是否影響其成為合同主體
（七）外商投資企業(yè)的辦事處或辦事機構是否可以成為合同當事人
專題5合同形式選擇的法律風險控制
一、合同形式概述
二、口頭形式
三、書面形式
（一）合同書面形式概述
（二）必須采用書面形式的合同
（三）合同書形式
（四）電子形式
1.電子合同的形式
2.電子合同的成立
【例5-1】夏偉訴亞馬遜卓越擅自刪除訂單案
四、默示形式
（一）推定形式
【例5-2】李樹林與潘兆林煤礦轉讓合同糾紛再審案
（二）沉默形式
【例5-3】單純沉默只有在法律有規(guī)定或者當事人雙方有約定或有交易習慣的情況下，才可以視為意思表示
五、意向協(xié)議和諒解備忘錄
（一）意向協(xié)議和諒解備忘錄的概念
（二）意向協(xié)議和諒解備忘錄的實務要點
專題6企業(yè)選擇合同對方的方式：招投標、詢比價和議價
一、招投標、詢比價和議價的概念與適用范圍
（一）招投標的概念與適用范圍
1.招投標的概念
2.招投標的適用范圍
3.必須招標的范圍及其例外
4.必須招標未招標的法律后果
【例6-1】必須招標未招標，建設工程施工合同無效
5.招標的方式
（二）詢比價的概念與適用范圍
（三）議價的概念與適用范圍
二、公司律師或法律顧問在招投標中的作用
（一）為招標投標活動做好必要的準備工作
（二）對投標人進行資格審查
1.對投標人的資格審查
2.對投標人的資格后審
（三）起草、審查相關的法律文件
1.招標公告
2.投標邀請書
3.招標文件
4.中標通知書
5.書面合同
6.書面報告
7.招標代理合同
（四）審查招投標程序合法性
1.招標公告依法發(fā)布
2.招標文件的澄清和修改
3.按規(guī)定開標以及廢標的認定
4.評標的相關事宜
5.中標的相關事宜
6.中標無效的情形
【例6-2】違法就實質性內(nèi)容進行談判，建設工程施工合同無效
7.不得規(guī)避招標和虛假招標
三、公司律師或法律顧問在詢比價和議價中的作用
（一）對詢比價或議價對象進行資格審查
（二）起草、審查相關的法律文件
（三）保證詢比價或議價過程的合法性和合規(guī)性
專題7合同訂立的法律風險管控
一、合同訂立過程中的要約與承諾
（一）要約與要約邀請
（二）要約撤回和撤銷
（三）承諾與承諾撤回
二、合同的成立與生效
（一）合同成立與生效的關系
（二）合同的效力：生效、效力待定和無效合同
1.有效合同
2.無效合同
【例7-1】梅州市梅江區(qū)農(nóng)村信用合作聯(lián)社江南信用社訴羅苑玲儲蓄合同糾紛案
3.效力待定合同
（三）附條件、附期限合同
1.附條件合同的效力
【例7-2】當事人對合同效力約定所附條件的認定及其對合同是否生效的影響
【例7-3】當事人阻止合同生效條件成就的合同效力
2.附期限合同的效力
（四）表見代理
1.表見代理的概念
2.表見代理的構成要件
【例7-4】天長市遠東鋼材貿(mào)易有限公司與天長市騰達建筑安裝工程有限公司買賣合同糾紛案
【例7-5】江蘇省第一建筑安裝股份有限公司與錢素琴、江蘇省第一建筑安裝股份有限公司沈陽分公司、林承秀民間借貸糾紛案
【例7-6】王玨因與宗序國、許金紅、南通大辰建設集團有限公司民間借貸糾紛案
【例7-7】興業(yè)銀行廣州分行與深圳市機場股份有限公司借款合同糾紛二審案
3.表見代理的類型
【例7-8】湖北省工業(yè)建筑總承包集團第三建筑工程公司與王傳華、張良義買賣合同糾紛案
【例7-9】湛江市第一建筑工程公司與白增江租賃合同糾紛案
4.表見代理的法律后果歸屬
（五）表見代表
【例7-10】中國華融資產(chǎn)管理股份有限公司河南省分公司、中國建設銀行股份有限公司珠海麗景支行票據(jù)回購糾紛案
三、合同訂立的相關疑難問題剖析
（一）締約過失責任及其法律風險
1.締約過失責任的法律規(guī)定及含義
2.締約過失責任的構成要件
【例7-11】興業(yè)全球基金管理有限公司與江蘇熔盛重工有限公司締約過失責任糾紛案
【例7-12】上海凱尉紐澳實業(yè)有限公司與旭化成建材株式會社締約過失責任糾紛申訴案
【例7-13】浙江恒興房地產(chǎn)有限公司與衢州市國土資源局拍賣出讓國有土地使用權糾紛上訴案
3.締約過失責任與違約責任的區(qū)別
（二）預約合同及其法律風險
1.預約合同的概念
2.預約合同的法律性質
3.預約合同的基本特征
【例7-14】成都訊捷通訊連鎖有限公司與四川蜀都實業(yè)有限責任公司、四川友利投資控股股份有限公司房屋買賣合同糾紛案
【例7-15】盧濟政與四川省齊祥食品有限公司土地使用權轉讓合同糾紛再審案
4.預約合同的效力
5.預約合同的違約責任和損害賠償責任
【例7-16】福建省莆田市廣源飼料有限公司與陳華建設用地使用權轉讓合同糾紛案
【例7-17】張勵與徐州市同力創(chuàng)展房地產(chǎn)有限公司商品房預售合同糾紛案
（三）倒簽合同及其法律風險
1.倒簽合同的概念
2.倒簽合同的法律風險
3.倒簽合同的效力
【例7-18】國際華僑公司訴長江影業(yè)公司影片發(fā)行權許可合同糾紛案
（四）招投標項目的合同訂立
1.招投標中的要約邀請和要約
2.招投標中的承諾
3.招投標中的法律適用
（五）格式合同與示范合同
1.格式合同的概念和特征
【例7-19】上海諾盛律師事務所與上海圓邁貿(mào)易有限公司買賣合同糾紛案
2.格式合同的限制性規(guī)定
【例7-20】楊樹嶺訴中國平安財產(chǎn)保險股份有限公司天津市寶坻支公司保險合同糾紛案
3.格式合同的法律效力與解釋原則
【例7-21】成路訴無錫輕工大學教學合同糾紛案
【例7-22】中國大地財產(chǎn)保險股份有限公司南通中心支公司與陸建輝保險合同糾紛案
4.格式合同與示范合同的區(qū)別
（六）股權轉讓中優(yōu)先購買權行使中的合同效力問題
專題8合同的基本結構和主要條款概述
一、合同的基本結構
（一）合同的基本結構概述
（二）合同封頁、目錄及標題
1.合同封頁
2.合同目錄
3.合同標題
（三）合同序言
（四）合同正文
（五）合同結尾和附件
二、合同條款的種類
（一）必備條款和非必備條款
1.必備條款和非必備條款的概念
2.必備條款和非必備條款的認定
3.非必備條款的填補規(guī)則
（二）格式條款和非格式條款
（三）明示條款和默示條款
（四）實體條款和程序條款
（五）有責條款和免責條款
三、合同常用的主要條款概述
（一）當事人的名稱或姓名和住所
（二）標的條款
（三）數(shù)量條款
（四）質量條款
（五）價款或報酬
（六）付款條款
（七）違約責任條款
（八）解決爭議的方法
專題9合同文本通用條款的法律審查
一、合同序言條款
（一）合同首部（Preamble）
【例9-1】“首部”條款示例（一）
1.合同當事方
【例9-2】當事人使用其更名前的名稱以及更名前的單位公章簽訂的合同是否影響合同效力
【例9-3】“首部”條款示例（二）
2.合同簽署時間
3.合同簽署地點
（二）合同前言（“鑒于”）條款
1.合同前言條款的作用和意義
2.合同前言條款的審查要點
【例9-4】股權收購協(xié)議“鑒于”條款示例
二、定義條款
（一）定義條款的作用
（二）定義條款擬定和審查的基本原則
【例9-5】建設工程合同“首部”“定義”條款審查示例
（三）定義條款擬定和審查的實務要點
1.盡量避免“多層”及“嵌套”定義
2.注意區(qū)分慣常用語和合同專門用語的定義和使用
3.避免將合同具體實質性權利義務寫入定義條款
4.避免“循環(huán)”定義
5.避免“不必要”的定義
（四）定義條款中的合同解釋規(guī)則條款
【例9-6】合同解釋規(guī)則條款
三、獨立合同方關系/不構成代理關系條款
（一）獨立合同方關系/不構成代理關系條款的作用和意義
（二）獨立合同方關系/不構成代理關系條款的適用
【例9-7】獨立合同方關系/不構成代理關系條款
四、法律效力條款
（一）法律效力條款的作用和意義
（二）法律效力條款的適用
【例9-8】諒解備忘錄的“法律效力”條款示例
五、違約責任條款
（一）違約責任及其類型
（二）違約條款的結構
1.違約賠償?shù)募s定
【例9-9】對“約定的違約金超過造成損失的百分之三十”的理解和適用
2.違約責任的限額
【例9-10】違約條款（責任上限）
【例9-11】違約條款（責任免責的除外）
（三）違約救濟措施
六、不可抗力條款
（一）不可抗力的概念與法律責任
（二）不可抗力條款的內(nèi)容與審查
【例9-12】不可抗力條款
（三）情勢變更與不可抗力
【例9-13】重慶永達實業(yè)（集團）有限公司訴重慶百貨大樓股份有限公司房屋租賃合同糾紛案
七、變更、解除和終止條款
（一）合同的變更條款
（二）合同的解除和終止條款
1.終止事件
2.終止事件的通知
3.終止及終止后果
【例9-14】終止示范條款
4.合同終止后的附隨義務
5.合同解除后，合同溯及力的問題
6.合同解除后，違約金條款是否可以適用
八、爭議解決條款
（一）商事仲裁條款
【例9-15】仲裁示范條款
（二）訴訟管轄條款
（三）訴訟不停止履行條款
九、轉讓條款
（一）合同權利和義務轉讓的法律規(guī)定
（二）合同權利和義務轉讓的條款
【例9-16】合同轉讓條款示例
（三）涉及集團內(nèi)/關聯(lián)公司間合同轉讓的條款
十、棄權及可分割性條款
【例9-17】棄權及可分割性示范條款
【例9-18】合同的目的條款或核心條款無效對合同整體效力的影響
十一、禁止對外發(fā)布條款
【例9-19】禁止對外發(fā)布示范條款
十二、禁止招攬對方雇員條款
【例9-20】禁止招攬對方雇員示范條款
十三、全部合同條款
（一）全部合同條款的作用和意義
（二）全部合同條款的適用
【例9-21】全部合同條款示范
十四、適用法律條款
（一）適用法律條款的作用和意義
1.適用法律不同對合同效力的影響
2.適用法律不同對合同各方權利義務的影響
3.適用法律不同，可能導致在沖突法中適用的法律出現(xiàn)差異
4.適用法律不同，還可能影響合同方對爭議的解決
（二）適用法律條款的適用
【例9-22】法律適用示范條款
十五、通知條款
【例9-23】通知示范條款
十六、合同語言條款
十七、生效和有效期條款
（一）生效條款
【例9-24】當事人僅在合同上蓋章而沒有簽字的，不能因此認定合同無效
【例9-25】對當事人協(xié)議中約定的“自雙方簽字、蓋章之日起生效”內(nèi)容的認定
【例9-26】約定以上級主管部門批準作為生效條件的合同效力認定
【例9-27】轉讓中外合作企業(yè)合同的權利、義務未報審批機關批準時，合同效力及其責任的認定
【例9-28】中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的補充協(xié)議未經(jīng)審批機關審批時，合同效力的認定
（二）有效期條款
十八、合同簽約份數(shù)條款
十九、合同附件
二十、合同結尾
【例9-29】使用偽造、變造的公司印章簽訂的合同效力認定
【例9-30】私蓋單位公章實施合同行為的效力認定
第Ⅱ篇合同分類審查精要與實務
專題10買賣類合同審查精要與實務
一、買賣合同的概念、主要特征和種類
（一）買賣合同的概念
（二）買賣合同的主要特征
（三）買賣合同的種類
二、買賣合同的框架結構和主要條款審查要點
（一）買賣合同的框架結構
（二）買賣合同的主要條款審查要點
1.標的條款
【例10-1】出賣人出賣不動產(chǎn)時，其基于相鄰關系而在他人不動產(chǎn)上享有的通行等權利不應成為轉讓標的
【例10-2】物權的處分行為有別于負擔行為，解除合同并非對物進行處分的方式
【例10-3】設備買賣合同標的物條款
2.價款及結算方式條款
【例10-4】設備買賣合同價款及結算條款
3.質量和包裝方式條款
【例10-5】設備買賣合同質量和包裝方式條款
4.交付和驗收條款
【例10-6】設備買賣合同交付和驗收條款
5.違約責任條款
【例10-7】設備買賣合同質量保證條款
【例10-8】合同不具備繼續(xù)履行條件的，可以允許違約方解除合同
【例10-9】確認違約方的賠償責任應遵循“可預見規(guī)則”
（三）買賣合同特殊條款審查要點
1.標的物交付和所有權轉移條款
2.標的物風險承擔條款
【例10-10】產(chǎn)品運輸及運雜費條款
3.所有權保留條款
【例10-11】出賣人的“二次出售”的價款清結
三、特殊買賣合同的審查
（一）分期付款買賣合同
1.分期付款買賣合同的概念和法律規(guī)定
2.分期付款買賣和所有權保留
3.分期付款買賣合同的審查要點
（二）憑樣品買賣合同
1.憑樣品買賣合同的概念和法律規(guī)定
2.憑樣品買賣合同的審查
【例10-12】憑樣品買賣合同核心條款
（三）試用買賣合同
1.試用買賣合同的性質和概念
2.明示和默示同意購買
3.試用買賣的例外
4.試用買賣使用費
5.試用買賣合同的審查
【例10-13】試用合同核心條款
（四）招投標買賣合同
（五）拍賣合同
1.拍賣的概念
2.拍賣標的
（六）易貨交易合同
【例10-14】“易貨合同”價格的確定
四、買賣合同的發(fā)票問題
（一）發(fā)票作為付款憑證的爭議與司法實踐
1.發(fā)票的概念及其功能
2.發(fā)票作為付款憑證的爭議
3.發(fā)票作為付款憑證的司法實踐
【例10-15】發(fā)票是否可以作為“已付款憑證”
（二）買賣合同司法解釋對發(fā)票證明力的規(guī)定
1.普通發(fā)票滿足條件的，可以作為付款憑證
2.增值稅專用發(fā)票不能單獨證明出賣人已履行標的物的交付義務
【例10-16】增值稅專用發(fā)票不能單獨證明買賣合同中賣方已履行標的物的交付義務
（三）買賣合同發(fā)票條款的審查和注意事項
專題11營銷類合同審查精要與實務
一、集團公司營銷體系概述
（一）集團公司股權架構和管理架構
（二）事業(yè)部營銷架構
（三）營銷政策概述
（四）事業(yè)部營銷合同體系
二、產(chǎn)品經(jīng)銷合同的擬定和審查
（一）產(chǎn)品經(jīng)銷合同的框架體系
（二）產(chǎn)品經(jīng)銷合同審查中需要解決的特別問題
1.用“委托條款”解決存在多個買賣關系的問題
2.用“保證人”條款解決簽約主體與實際經(jīng)營人不一致的問題
3.產(chǎn)品經(jīng)銷合同的銷售管理條款
4.合同的銷售折扣和履約保證金條款
【例11-1】金錢質權的成立應符合金錢特定化和移交占有的要求
【例11-2】產(chǎn)品經(jīng)銷合同（保證）審查示例
三、經(jīng)銷商管理合同的擬定和審查
（一）經(jīng)銷商管理合同概述
（二）經(jīng)銷商管理合同審查要點
1.經(jīng)銷商管理合同的框架結構
2.經(jīng)銷商管理合同的核心條款
【例11-3】經(jīng)銷商管理合同：經(jīng)銷關系條款示例
【例11-4】經(jīng)銷商管理合同：特別約定條款
【例11-5】經(jīng)銷商管理合同：渠道管理條款
【例11-6】經(jīng)銷商管理合同：折扣政策條款
四、終端商銷售合同的擬定和審查
（一）終端商銷售合同概述
（二）終端商銷售合同審查要點
專題12市場（廣告）類合同審查精要與實務
一、市場（廣告）類合同的含義和類型
（一）市場推廣類合同
（二）廣告宣傳類合同
二、市場類合同的主要條款和審查要點
（一）演藝項目實施合同的主要條款
（二）演藝項目實施合同的審查要點
1.演藝項目的內(nèi)容
【例12-1】演藝項目的內(nèi)容
2.演藝項目的前置行政審批
【例12-2】演藝項目的前置行政審批
3.預算價款及價款的支付
【例12-3】演藝項目的預算價款及價款支付
4.驗收與驗收決算條款
【例12-4】演藝項目的驗收和驗收決算條款
5.安全要求條款
【例12-5】演藝項目的安全要求條款
6.知識產(chǎn)權條款
【例12-6】演藝項目的知識產(chǎn)權條款
三、廣告類合同的主要條款和審查要點
（一）廣告合同的性質：承攬、委托與租賃
【例12-7】委托發(fā)布戶外廣告合同是委托合同還是租賃合同
（二）戶外廣告制作發(fā)布合同的主要條款
（三）戶外廣告制作發(fā)布合同的審查要點
1.戶外廣告制作發(fā)布合同當事人的主體資格
【例12-8】廣告制作發(fā)布合同的特別承諾條款
2.戶外廣告制作發(fā)布合同制作和發(fā)布事項
【例12-9】廣告制作發(fā)布合同的制作發(fā)布要求條款
3.合同總價款條款
4.知識產(chǎn)權保護條款
【例12-10】廣告制作發(fā)布合同的知識產(chǎn)權保護條款
5.侵犯第三人人身傷害、財產(chǎn)損失的處理
6.廣告期滿或提前終止時廣告拆除的處理
【例12-11】廣告拆除及責任承擔條款
專題13建設工程合同審查精要與實務
一、建設工程相關概念與合同類型
（一）建設工程相關概念
1.建設工程的概念
2.建筑工程的概念
3.建設工程勘察、設計的概念
4.建筑業(yè)企業(yè)的概念
（二）建設工程合同的概念與分類
【例13-1】如何區(qū)分建設工程合同與承攬合同
二、建設工程的招投標審查
（一）招標人資格的合法性審查
（二）投標人資格的合法性審查
（三）招投標程序的合法有效性審查
1.投標邀請
2.投標人資格預審
3.招標文件澄清
4.編制投標文件及提交
5.開標、評標（投標書澄清）及中標
三、建設工程資質及其審查
（一）建設工程資質的概念與分類
1.工程勘察資質、工程設計資質
2.建筑業(yè)企業(yè)資質序列、類別和等級
（二）建設工程投標人主體資格審查
1.建設工程投標人主體資格審查的共性要點
【例13-2】鋼結構承包工程資質審查
2.建設工程主體資格審查的分類要點
3.聯(lián)合體的主體適格性
四、建設工程施工合同審查
（一）建設工程施工合同的主要條款
（二）建設工程施工合同的審查
1.建設工程的合同效力
2.工程概述和范圍條款
【例13-3】工程范圍條款
3.工程工期條款
【例13-4】合同工期條款
【例13-5】實際開工日期與施工許可證記載開工日期不一致時，開工日期的確定
【例13-6】合同約定開竣工日期與開工報告、施工許可證記載的開竣工日期不一致時，開工日期的確定
【例13-7】合同約定存在沖突時，開竣工日期的確定
【例13-8】工期延誤條款
4.工程質量條款
5.工程價款及結算條款
【例13-9】合同價款支付條款
【例13-10】發(fā)包人在約定期限內(nèi)不予答復，是否視為認可竣工結算文件
【例13-11】竣工決算條款
【例13-12】固定總價及調(diào)價機制條款
6.工程竣工驗收條款
【例13-13】竣工驗收條款
7.工程質量保修條款
【例13-14】工程質量保修書
8.違約責任條款
【例13-15】對付款時間沒有約定或約定不明的，建設工程已實際交付的，交付之日視為應付工程款日，亦系計息之日
9.管轄條款
專題14運輸類合同審查精要與實務
一、運輸合同的概念與分類
二、公路貨運合同的審查
（一）公路貨運合同的框架結構和主要條款
（二）審查托運人或代理人的主體資格
（三）運輸貨物與運輸服務條款
【例14-1】運輸貨物與運輸服務條款
（四）運輸工具的要求
【例14-2】運輸工具要求條款
（五）運輸流程和要求
【例14-3】運輸流程和要求條款
（六）運輸費用及結算方式
【例14-4】運輸費用及結算方式條款
（七）貨物毀損、滅失與責任承擔
1.貨物毀損與滅失賠償責任的承擔
2.貨物毀損與滅失賠償責任的范圍和限額
【例14-5】保價運輸賠償格式條款
（八）保險條款
（九）留置權條款
專題15租賃類合同審查精要與實務
一、租賃類合同的概念、特征與類型
（一）經(jīng)營性租賃合同的特征和種類
（二）融資租賃合同的特征和種類
二、經(jīng)營性租賃合同的審查
（一）經(jīng)營性租賃合同的框架結構和主要條款
（二）經(jīng)營性租賃合同主要條款的審查
1.合同主體的審查
2.合同的效力問題
【例15-1】租賃房屋未經(jīng)整體驗收合格，租賃合同無效
3.租賃合同的標的物
【例15-2】租賃物業(yè)條款
4.租賃標的物的用途
【例15-3】租賃物業(yè)用途條款
5.租賃期限與“免租期”（“優(yōu)惠租期”）
6.租金及相關費用與支付
【例15-4】租期、租金及支付方式條款
7.租賃物的交付
【例15-5】房屋交付與驗收條款
8.房屋維修和修繕
【例15-6】房屋維修和修繕條款
9.房屋不能正常使用時，如何處理的條款
10.關于宣傳廣告事項的約定
11.履約保證金條款
12.轉讓和轉租條款
【例15-7】房屋轉讓、轉租和續(xù)租條款
13.承租人對租賃物的改善或者增設他物的處理
14.合同解除和終止條款
15.租賃期滿后優(yōu)先續(xù)租權
16.租賃期滿財產(chǎn)的處置
【例15-8】物業(yè)交還條款
17.租賃合同的管轄條款
三、融資租賃合同特別條款的審查
（一）融資租賃合同出租方的主體資格審查
（二）融資租賃合同的租賃物
1.融資租賃物必須是明確的、能獨立處分的物
【例15-9】融資租賃物必須明確具體、可獨立處分（轉讓）
2.融資租賃物應當具有可租賃性，不得是消耗物、消費物
3.出租人對融資租賃物應擁有所有權且不存在權利瑕疵
（三）融資租賃合同的期限
（四）融資租賃合同的租金及支付條款
【例15-10】請求支付全部未付租金與請求解除合同、取回租賃物應擇一行使
（五）融資租賃合同的保修條款
（六）融資租賃合同的保險條款
（七）融資租賃合同的擔保條款
【例15-11】擔保條款
【例15-12】出租人授權承租人抵押租賃物給自己，保證人不得據(jù)此主張應優(yōu)先實現(xiàn)抵押權
（八）融資租賃合同期滿后租賃物的歸屬條款
（九）融資租賃合同的違約責任條款
1.出租人的違約責任條款
2.承租人的違約責任條款
（十）融資租賃合同的解除條款
1.出租人的解除權條款
2.承租人的解除權條款
專題16承攬類合同審查精要與實務
一、承攬合同的概念、種類與特征
（一）承攬合同的概念和種類
（二）承攬合同的特征
二、承攬合同與其他合同的區(qū)分
（一）承攬合同與買賣合同的區(qū)分
【例16-1】買賣合同和承攬合同的區(qū)分
【例16-2】承攬合同性質認定及合同價款約定不明確時的處理
（二）承攬合同與勞務（雇傭）合同的區(qū)分
【例16-3】承攬合同和雇傭關系的區(qū)分
（三）承攬合同與委托合同的區(qū)分
三、承攬合同的審查
（一）承攬合同的框架結構和主要條款
（二）承攬合同主要條款的審查
1.承攬的標的、數(shù)量、質量
【例16-4】承攬合同對加工產(chǎn)品的規(guī)格和參數(shù)的約定不符合國家規(guī)定，承攬人拒絕領受的，責任如何承擔
【例16-5】定作人提供了包含未被許可使用的QS標志的設計，而承攬人照此定作，導致銷售產(chǎn)品被查封扣押及降價損失，責任的范圍與分擔
2.承攬合同的報酬及支付條款
【例16-6】設備定作合同價款支付條款
3.承攬的方式
4.材料的提供和使用
【例16-7】設備定作合同材料和器件提供條款
5.驗收的標準、方法及提出異議的期限
【例16-8】未經(jīng)驗收程序徑直使用，事后發(fā)現(xiàn)質量問題，責任的承擔
6.留置權條款
7.定作人的任意解除權
8.定作人的協(xié)助義務條款
9.承攬人的保密義務條款
專題17保管、倉儲類合同審查精要與實務
一、保管、倉儲合同的概念和特征
（一）保管合同的概念和特征
【例17-1】保管合同與一般性服務合同的區(qū)分
【例17-2】停車合同到底是保管合同還是場地租賃合同
（二）倉儲合同的概念和特征
二、保管合同的審查要點
（一）保管合同的框架和主要條款
（二）保管合同主要條款的審查
1.保管物條款
2.當事人權利義務條款
【例17-3】超市自助寄存柜存物時，與超市形成何種法律關系
【例17-4】保管物的交付、驗收及存放
3.保管報酬和費用支付條款
4.違約責任條款
三、倉儲合同的審查要點
（一）倉儲合同的框架和主要條款
（二）倉儲合同主要條款的審查
1.倉儲合同的保管人的審查
2.倉儲合同的成立和生效
3.倉儲合同的倉儲物
4.倉儲物的保管條件和要求
5.違約責任條款
【例17-5】倉儲合同違約責任條款
專題18委托合同審查精要與實務
一、委托合同的概念、特征和種類
（一）委托合同的概念
（二）委托合同的特征
（三）委托合同的種類
二、委托合同與行紀合同、居間合同的區(qū)分
三、委托合同的審查要點
（一）委托合同的框架結構和主要條款
（二）委托合同主要條款的審查
1.委托事務條款
【例18-1】委托事務條款
2.費用及其支付條款
【例18-2】費用及其支付條款
3.報酬及其支付條款
4.任意解除權條款
【例18-3】解約權條款
專題19技術合同審查精要與實務
一、技術合同的概念、特征和種類
（一）技術合同的概念
（二）技術合同的特征
（三）技術合同的種類
1.技術開發(fā)合同
2.技術轉讓合同
3.技術咨詢合同和技術服務合同
二、技術合同的審查要點
（一）技術合同的框架結構和主要條款
（二）技術合同主要條款的審查
1.項目名稱
【例19-1】技術開發(fā)合同項目名稱、當事人各方等
2.標的的內(nèi)容、范圍和要求
【例19-2】技術開發(fā)合同開發(fā)項目的要求條款
3.履行的計劃、進度、期限、地點、地域和方式
4.技術情報和資料的保密
5.風險責任的承擔
【例19-3】技術開發(fā)合同風險損失承擔條款
6.技術成果的歸屬、收益的分成辦法
【例19-4】軟件開發(fā)合同技術成果歸屬和收益分享條款
7.驗收標準和方法
8.價款、報酬或者使用費及其支付方式
【例19-5】研究開發(fā)經(jīng)費、報酬及其支付或結算方式條款
9.技術協(xié)作和技術指導
10.技術資料的移交
第Ⅲ篇特殊合同及特殊條款審查精要與實務
專題20保密協(xié)議（條款）審查精要與實務
一、保密協(xié)議的概念和分類
（一）保密協(xié)議的概念
（二）保密協(xié)議的分類
二、保密協(xié)議的審查要點
（一）保密協(xié)議的框架結構和主要條款
（二）保密協(xié)議主要條款的審查
1.保密信息的范圍和內(nèi)容
【例20-1】 保密信息的范圍和內(nèi)容
2.承擔保密義務的主體
【例20-2】承擔保密義務的主體
【例20-3】加入?yún)f(xié)議
3.保密信息的使用方式
【例20-4】保密協(xié)議中收購方“授權使用及使用限制”條款示例
4.保密期限與終止
5.保密信息的處理（返還、銷毀等）
【例20-5】保密期限和保密信息處理條款
6.“不招攬/不雇用”條款
【例20-6】保密協(xié)議中 “不招攬/不雇用”條款示例
（三）保密協(xié)議擬定和審查思路和原則
專題21股權轉讓合同審查精要與實務
一、股權轉讓合同的概念與特征
（一）股權轉讓合同的概念
（二）股權轉讓合同的特征
1.合同標的性質具有復雜性和綜合性
2.合同的主體、內(nèi)容和形式受到了嚴格的法律規(guī)制
3.股權轉讓合同涉及多個利害關系人的利益
二、股權轉讓合同的審查
（一）股權轉讓合同的當事方和合同效力
1.股權轉讓合同的當事方
2.股權轉讓合同的效力
【例21-1】無法審批致使股權轉讓合同不能繼續(xù)履行的，應解除合同
【例21-2】侵害股東優(yōu)先購買權的股權轉讓合同有效，但不能履行
（二）股權轉讓合同的框架結構和主要條款概述
（三）股權轉讓合同的主要條款審查
1.股權轉讓合同的定義條款
2.股權轉讓合同的目標公司和交易標的條款
【例21-3】股權轉讓協(xié)議的目標公司和標的股權條款示例
3.股權轉讓合同的價格與支付條款
【例21-4】股權轉讓合同的預約價格條款
4.股權轉讓合同的陳述和保證條款
【例21-5】股權轉讓合同的陳述和保證條款
5.股權轉讓合同的先決條件條款
【例21-6】國有股權轉讓合同的先決條件條款
【例21-7】國有股權未經(jīng)評估，轉讓合同的效力問題
【例21-8】未履行評估程序的國有股權轉讓合同，因明顯低價轉讓，可認定為惡意串通，該股權轉讓合同應認定為無效
6.股權轉讓合同的過渡期條款
【例21-9】股權轉讓合同的過渡期安排條款
7.股權轉讓合同的費用和開支條款
8.股權轉讓合同的不競爭條款
9.股權轉讓合同的保密條款
專題22知識產(chǎn)權許可類合同審查精要與實務
一、知識產(chǎn)權許可類合同概述
（一）知識產(chǎn)權的概念和特征
（二）知識產(chǎn)權許可類合同概述
二、商標使用許可合同的審查
（一）商標使用許可合同的框架結構和主要條款概述
（二）商標使用許可合同主要條款的審查
1.商標使用許可合同當事方的審查
【例22-1】“共有人單獨進行許可”效力的認定
2.許可使用的商標條款
【例22-2】許可商標條款
3.商標許可的方式和范圍
【例22-3】商標許可的方式和范圍條款
4.商標許可費的數(shù)額、計算方法及支付
【例22-4】商標許可費及支付方式條款
5.商品質量與使用監(jiān)控條款
【例22-5】商品質量及使用監(jiān)控條款
6.商標使用許可的備案條款
【例22-6】“善意第三人”的認定
7.許可期間商標增值利益的分配條款
8.商標的有效性維持條款
9.許可合同終止后相關產(chǎn)品的處理
三、專利實施許可合同的審查
（一）專利實施許可合同的框架結構和主要條款概述
（二）專利實施許可合同主要條款的審查
1.詞語和術語條款
2.專利許可方式和范圍條款
3.專利許可標的和權能條款
4.專利許可費及其支付方式條款
5.專利許可使用情況報告及會計審計條款
6.再許可/分許可條款
7.后續(xù)改進技術的提供與分享條款
8.被許可專利權有效性的維持
9.被許可專利到期，許可權能的處理
四、著作權使用許可合同的審查
（一）著作權使用許可合同的框架結構和主要條款概述
（二）著作權使用許可合同主要條款的審查
1.許可使用的權利種類和內(nèi)容
2.許可使用的權利是專有使用權或者非專有使用權
3.許可使用的范圍
4.付酬標準及其支付方式
專題23合營企業(yè)合同審查精要與實務
一、合營企業(yè)合同的概念與特征
（一）合營企業(yè)合同的概念
（二）合營企業(yè)合同的特征
二、合營企業(yè)合同的審查
（一）合營企業(yè)合同的框架結構和主要條款概述
（二）合營企業(yè)合同主要條款的審查
1.合營企業(yè)合同的當事方和合同效力
【例23-1】中外合資經(jīng)營企業(yè)合同的補充協(xié)議效力的認定
2.合營企業(yè)的成立
【例23-2】合營企業(yè)成立條款
3.合營公司的宗旨、范圍和規(guī)模
【例23-3】經(jīng)營目的、范圍和規(guī)模條款
4.投資總額和注冊資本
【例23-4】投資總額和注冊資本條款
5.董事會、監(jiān)事會和經(jīng)營管理機構條款
【例23-5】董事會和經(jīng)營管理條款
6.財務、利潤分配和虧損彌補條款
【例23-6】利潤分配條款
7.股權轉讓和注冊資本增加條款
【例23-7】出資份額的轉讓條款
【例23-8】注冊資本的增加條款
8.合營期限條款
【例23-9】合營期限條款
9.終止、解散和清算條款
【例23-10】終止和清算條款
10.其他相關條款的審查
專題24PPP項目合同審查精要與實務
一、PPP模式和PPP合同體系
（一）PPP模式的概念與內(nèi)涵
（二）PPP模式的基本合同體系
1. PPP項目合同
2.股東協(xié)議
3.融資合同
4.保險合同
5.履約合同
6.其他合同
二、PPT項目合同的審查
（一）PPP項目合同的框架結構和主要條款
（二）PPP項目合同主要條款的審查
1. PPP項目合同主體的審查
【例24-1】某醫(yī)院“BOT”項目PPP項目合同的簽約主體
2. PPP項目的范圍
【例24-2】PPP項目范圍條款
3. PPP項目的合作期限
【例24-3】項目期限條款
4.前提條件條款
【例24-4】前提條件條款
5.項目融資條款
【例24-5】項目融資條款
6.項目用地條款
【例24-6】關于“項目用地”的法律風險
【例24-7】項目用地條款
7.項目前期工作條款
8.項目建設條款
【例24-8】項目建設進度計劃條款
9.運營與維護條款
10.項目公司的成立及股權變更的限制條款
【例24-9】項目公司的成立及股權變更的限制條款
11.項目付費機制條款
【例24-10】項目付費機制條款
12.履約擔保和保險條款
【例24-11】履約擔保條款
13.項目臨時接管和提前終止條款
【例24-12】臨時接管條款
14.項目移交條款
【例24-13】項目移交條款
15.爭議的解決條款
【例24-14】PPP合同的性質應根據(jù)爭議的具體內(nèi)容及所針對的行為性質認定
【例24-15】爭議的解決條款
專題25合同涉稅及發(fā)票條款審查精要與實務
一、合同涉稅條款的審查
（一）合同當事方的稅收身份審查
（二）合同價款、稅額及價外費用
1.合同價款和稅額
【例25-1】合同約定稅款的承擔
2.合同的價外費用
（三）價款的結算條款與納稅義務時間
1.價款的結算條款
2.結算方式和納稅義務時間的確定
（四）合同的發(fā)票條款
1.明確供應商（承包商）按規(guī)定提供發(fā)票的義務
2.供應商（承包商）提供發(fā)票的時間要求
3.供應商（承包商）提供發(fā)票類型和稅率的要求
4.紅字發(fā)票的開具問題
5.發(fā)票不符合規(guī)定所導致的賠償責任
【例25-2】設備采購合同價款、結算、發(fā)票條款
6.合同標的發(fā)生變更時發(fā)票的開具與處理
（五）合同的稅收責任條款
【例25-3】發(fā)票賠償責任條款
（六）稅款的代扣代繳條款
【例25-4】稅款的代扣代繳條款
二、合同涉稅條款審核中的特殊問題
（一）涉稅條款的效力問題
1.合同約定不開發(fā)票的效力問題
【例25-5】合同約定不開具發(fā)票屬于無效條款
2.合同約定扣除增值稅稅款的效力認定
【例25-6】交付發(fā)票是稅法上的義務還是合同中約定的義務
3.合同“包稅”條款的效力問題
【例25-7】“包稅”條款不違反行政法規(guī)強制性規(guī)定，應屬有效條款
4.“0”元或“1”元名義價格轉股條款的效力問題
（二）關于發(fā)票的糾紛及其司法實踐
1.買方是否可以單獨訴請賣方交付發(fā)票
【例25-8】交付發(fā)票是稅法上的義務還是合同中約定的義務
2.未交付發(fā)票，是否可以據(jù)此拒付價款
【例25-9】交付發(fā)票是從合同義務還是附隨義務
【例25-10】合同約定“先票后款”，可以行使先履行抗辯權
3.拒不開具發(fā)票致對方損失的，是否可以主張賠償
【例25-11】拒不開具發(fā)票致對方損失的，可以主張賠償
4.增值稅發(fā)票記載價款與合同約定價款不同時應如何處理
【例25-12】增值稅發(fā)票記載價款與合同約定價款不同時如何處理
（三）“三流不一致”與虛開的問題
1.“三流不一致”的含義
2.“虛開發(fā)票”的含義與認定
3.保持“三流一致”，規(guī)避虛開發(fā)票的風險
（四）兼營和混合銷售問題
1.兼營問題與合同分別約定
2.混合銷售問題
【例25-13】混合銷售行為的認定與多份合同的簽訂
（五）集中采購模式下的涉稅條款
（六）發(fā)票的證據(jù)效力問題
附錄
本書主要參考文獻
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