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圖書內(nèi)容簡介

"最高人民法院2019年11月8月發(fā)布的《全國民商事審判工作會議紀要》，涉及了民商事審判業(yè)務(wù)中的若干重要問題，是近年來出臺的一個重要的司法文件之一。本書聚焦于公司、合同、擔保、信托四個方面，就實務(wù)中運用較多、對訴訟和非訴業(yè)務(wù)影響大的若干問題，以專題的形式，予以集中講解和分析，為法律實務(wù)人士提供可供參照的操作指引。
本書堅持問題導(dǎo)向，直面商事審判實務(wù)中的前沿爭議問題，給出態(tài)度和答案，有助于理解紀要文本規(guī)范背后的法理與商業(yè)邏輯、當前商事糾紛的裁判理念與價值取向以及商事審判的法律適用方法。"

圖書目錄

"目錄
導(dǎo)論商事裁判的
理念與方法
一、學(xué)習(xí)《紀要》的三重境界與方法
二、“九民紀要”，還是“九商紀要”
三、由《紀要》看當前商事糾紛的裁判理念與價值取向
四、金融審判理念及其實踐
五、由《紀要》的解釋方法看商事審判的法律適用方法
公司法部分
專題一公司法的規(guī)范適用
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、將《民法總則》與《公司法》的關(guān)系界定為一般法與特別法
二、明確作為特別法的《公司法》的優(yōu)先適用法理及規(guī)則
三、明確適用“新法優(yōu)于舊法”的特殊情形
【法理基礎(chǔ)】
【裁判指引】
一、總體而言，《公司法》應(yīng)優(yōu)先適用與《民法總則》補充適用
二、局部而言，《民法總則》優(yōu)先于《公司法》作為裁判法源，此系新法優(yōu)先舊法之體現(xiàn)
三、特別之處，涉及公司治理、公司融資等公司制度專有領(lǐng)域，《公司法》沒有明確規(guī)定時，公司制度所形成的商事習(xí)慣宜優(yōu)先于《民法典》的相關(guān)規(guī)定，作為裁判法源
四、規(guī)范沖突協(xié)調(diào)方面，對于同一個事項，《民法總則》與《公司法》有不同規(guī)定的，屬于新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定的沖突，應(yīng)結(jié)合具體問題進行判斷
【律師指引】
一、“待調(diào)整的同一事項”的甄別
二、重視公司制度的組織架構(gòu)理念在法律適用、法律解讀上的落實
三、《民法總則》第65條與《公司法》第32條第3款有關(guān)股東變更登記規(guī)定的關(guān)系
四、《公司法》第32條登記事項“對抗第三人”與《物權(quán)法》第106條“善意取得”的差異
【法務(wù)指引】
一、關(guān)注《民法總則》的溯及調(diào)整
二、盡職調(diào)查重點關(guān)注九民紀要對現(xiàn)有司法實踐做法的調(diào)整
三、關(guān)注特定事項的法律調(diào)整空白與合同條款設(shè)置
【要案索引】
專題二對賭協(xié)議的效力及履行
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、堅持股權(quán)融資與債權(quán)融資的兩分
二、堅持區(qū)分原則，界分對賭協(xié)議的效力與對賭協(xié)議的履行
三、梳理對賭協(xié)議類型確定資金返還方式
四、區(qū)分不同類型對賭協(xié)議可履行性的法律依據(jù)
【法理基礎(chǔ)】
一、商業(yè)動機與交易結(jié)構(gòu)
二、對賭協(xié)議的范圍界定
三、對賭協(xié)議的公司法視角解讀
四、對賭協(xié)議的組織性合同視角考察
【裁判指引】
一、股權(quán)回購、金錢補償?shù)脑V請未獲支持，投資人主張解除合同或者違約責(zé)任的法律適用問題
二、關(guān)于對賭協(xié)議中有限責(zé)任公司股權(quán)回購的合法性
三、標的公司為股東間的對賭協(xié)議提供擔保的法律效力
四、對賭協(xié)議中的股權(quán)回購與債權(quán)人保護標準選擇
【法務(wù)指引】
一、在準確理解股權(quán)回購、金錢補償與實質(zhì)分配、減資的關(guān)系上，考慮商業(yè)安排與合同條款設(shè)計
二、對賭協(xié)議的條款公平性與整體交易結(jié)構(gòu)設(shè)計
三、對賭協(xié)議的會計選擇
四、關(guān)注投資方啟動破產(chǎn)程序
【要案索引】
專題三股東認繳出資
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、對認繳出資語境下，股權(quán)的出資責(zé)任是否加速到期問題，選擇了原則不能加速到期，例外加速到期的方案
二、對認繳出資的股東表決權(quán)有無作了明確
【法理基礎(chǔ)】
一、關(guān)于認繳出資與加速到期
二、認繳出資與表決權(quán)
三、認繳出資與股權(quán)平等
四、《紀要》加速到期的兩項例外規(guī)定與制度突破
五、《紀要》第6條之法理基礎(chǔ)與規(guī)范意旨
【裁判指引】
一、執(zhí)行程序中的加速到期與破產(chǎn)程序的銜接
二、《紀要》第7條對未屆出資期限股東按實繳出資比例等確定表決權(quán)，要求經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，該表決權(quán)是否包括未繳納出資部分所對應(yīng)的表決權(quán)
三、《紀要》第6條第1項中兩個加速到期要素間的關(guān)系把握
【律師指引】
一、選擇執(zhí)行程序中的加速到期，還是申請破產(chǎn)
二、延長認繳出資期限情形下，債權(quán)人的訴訟救濟
三、《紀要》第6條第2項加速到期事由中“公司債務(wù)產(chǎn)生”應(yīng)如何界定
【法務(wù)指引】
一、司法介入與爭議類型之聯(lián)系
二、不輕易介入公司股東間爭議原則的貫徹之理解
三、身份權(quán)不等于表決權(quán)及其外延解讀
四、對以加速到期為由已獲得的個別清償，其他債權(quán)人能否通過破產(chǎn)程序予以否定
五、《紀要》第6條第2項規(guī)定的加速到期事由，是否與人格否認發(fā)生競合
六、股東之間可否通過協(xié)議來約定按實際出資比例確定表決權(quán)
【要案索引】
專題四公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》第8條明確了股東名冊登記系股東取得股權(quán)的標志，以及公司登記機關(guān)對股東變更的登記產(chǎn)生對抗效力
二、《紀要》第9條是貫徹區(qū)分原則，對《公司法司法解釋（四）》第21條規(guī)定的侵犯優(yōu)先購買權(quán)的行為的法律后果再予重申
三、《紀要》第21條進一步明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力評價
【法理基礎(chǔ)】
一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的區(qū)分原則
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同履行的三個階段及其法律效力
三、股權(quán)的性質(zhì)與股權(quán)變動的界定標準
四、優(yōu)先購買權(quán)的定位及體系保護
【裁判指引】
一、“一股二賣”與股權(quán)歸屬
二、已付款未登記的受讓人提起的執(zhí)行異議之訴的處理
三、有限責(zé)任公司章程限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
【律師指引】
一、股東名冊登記與公司登記機關(guān)記載的內(nèi)容沖突及其訴訟救濟
二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中權(quán)利瑕疵與訴訟救濟
【法務(wù)指引】
一、受讓方完成股東名冊變更前之權(quán)利保護與風(fēng)險防范
二、關(guān)于股東名冊登記、市場監(jiān)管機關(guān)外部登記的義務(wù)主體與責(zé)任主體
三、優(yōu)先購買權(quán)對受讓股權(quán)的影響及其風(fēng)險防范
【要案索引】
專題五公司人格否認
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》導(dǎo)語部分嚴格限定了適用公司人格否認的構(gòu)成要件
二、《紀要》明確判決人格否認事實認定的個案性
三、《紀要》體現(xiàn)出人民法院在“人格應(yīng)當否認”和“人格慎重否認”的兩難選擇之間的小心翼翼
四、《紀要》第10條明確了人格混同的具體認定標準，并強調(diào)了財產(chǎn)混同與人員混同、經(jīng)營混同三者之間的事實認定層級差異
五、《紀要》第11條發(fā)展和豐富了“過度支配與控制”公司的內(nèi)涵，并列舉了主要情形
六、《紀要》第12條對資本顯著不足的標準進行了細化
七、《紀要》第13條解決了人格否認案件中各方當事人的地位問題
【法理基礎(chǔ)】
一、公司人格混同的界定基點是財產(chǎn)邊界不清
二、公司人格否認與股東有限責(zé)任的關(guān)系
三、多重法律關(guān)系與多名當事人的訴訟地位
【裁判指引】
一、裁判理由闡釋與規(guī)范依據(jù)
二、人格否認與抽逃出資、挪用公司財產(chǎn)
三、過度控制和支配型公司人格否認的界定
四、資本顯著不足型公司人格否認的判斷
五、債之性質(zhì)對公司人格否認的連帶責(zé)任承擔的影響
六、公司人格否認中的舉證責(zé)任分配與證明標準
七、《紀要》第11條與公司人格否認的反向適用
【律師指引】
一、維權(quán)主體與案由選擇
二、股東責(zé)任與請求權(quán)基礎(chǔ)
三、對被告的選擇
四、舉證與申請調(diào)取證據(jù)的實務(wù)操作
【法務(wù)指引】
一、公司人格否認風(fēng)險之防范
二、關(guān)于收購標的公司股權(quán)之風(fēng)險隔離
【要案索引】
專題六有限責(zé)任公司清算義務(wù)人的責(zé)任
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、導(dǎo)語部分明確了清算責(zé)任案件的價值取向
二、導(dǎo)語部分明確了股東清算責(zé)任的性質(zhì)是侵權(quán)責(zé)任
三、《紀要》第14條以正反兩方面列舉的方式限縮了“怠于履行清算義務(wù)”的事實認定
四、《紀要》第15條從因果關(guān)系角度，為股東免責(zé)提供證據(jù)指引
五、明確了清算責(zé)任的訴訟時效的起算點
【法理基礎(chǔ)】
一、《紀要》規(guī)定的雙重背景
二、關(guān)于法定清算義務(wù)
三、關(guān)于股東的細分
四、關(guān)于因果關(guān)系
【裁判指引】
一、清算義務(wù)人責(zé)任的來源與界定
二、股東清算義務(wù)人責(zé)任請求權(quán)的訴訟時效起算點
三、通過廣義上清算義務(wù)人責(zé)任的類型梳理來確定審理方向
四、厘清組織清算請求權(quán)、清算賠償請求權(quán)及連帶清算請求權(quán)三者的關(guān)系
五、《紀要》第14條中一般股東與小股東的區(qū)分
【律師指引】
一、清算義務(wù)人責(zé)任糾紛案件的原告訴訟策略
二、清算義務(wù)人的抗辯重點
三、舉證指引
四、訴訟時效起算點爭議及訴辯路徑選擇
【法務(wù)指引】
一、需準確理解幾個有關(guān)清算的重要法律概念
二、準確厘清義務(wù)主體與責(zé)任范圍
【要案索引】
專題七公司為他人提供擔保
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、明確了認定公司對外擔保的規(guī)范依據(jù)是《合同法》第50條有關(guān)越權(quán)代表的規(guī)定，而不是《合同法司法解釋（二）》第14條有關(guān)效力性強制性規(guī)范的規(guī)定
二、明確債權(quán)人的決議審查義務(wù)，是認定越權(quán)代表后果——公司擔保合同效力的依據(jù)
三、將公司擔保有效的舉證責(zé)任，特別是債權(quán)人屬于“善意”的舉證責(zé)任，明確分配給了債權(quán)人
四、區(qū)分了關(guān)聯(lián)擔保和非關(guān)聯(lián)擔保，賦予債權(quán)人不同的審查對象
五、明確了債權(quán)人決議審查的內(nèi)容
六、對擔保決議的審查以形式審查為原則
七、對上市公司擔保作出特殊規(guī)定
八、關(guān)于無須公司決議的例外情形
九、關(guān)于擔保無效的責(zé)任
十、為公司的權(quán)利救濟提供指引
十一、關(guān)于類擔保的法律適用
【法理基礎(chǔ)】
一、最高人民法院的司法態(tài)度及變化
二、代表性觀點與解釋路徑
【裁判指引】
一、庭審思路與要件事實
二、《合同法》第50條的舉證證明責(zé)任分配問題
三、關(guān)聯(lián)擔保中作為債務(wù)人的股東或?qū)嶋H控制人身份的識別問題
四、債權(quán)人的審查依據(jù)問題
五、關(guān)于類擔保的決議審查問題
六、關(guān)于一人公司為股東提供擔保的效力問題
七、代理人未經(jīng)公司機關(guān)決議代理公司對外簽訂擔保合同的效力問題
【律師指引】
一、關(guān)于代理思路的選擇
二、舉證重點
三、往來電話及郵件的證據(jù)意義
四、關(guān)于上市公司擔保問題
【法務(wù)指引】
一、將《紀要》作為提供擔保及接受擔保的行為規(guī)則
二、盡可能對公司章程和機關(guān)決議進行實質(zhì)審查
三、提高合同簽訂和履行過程中的證據(jù)意識
四、及時補正擔保合同效力瑕疵
五、關(guān)于決議文本
六、關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債權(quán)估值
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題八股權(quán)代持與實際出資人權(quán)利保護
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
【法理基礎(chǔ)】
【裁判指引】
一、股權(quán)代持糾紛的處理原則
二、對“其他股東對其實際行使股東權(quán)利未曾提出異議的”的理解
三、涉股權(quán)代持的案外人執(zhí)行異議之訴的糾紛處理
四、關(guān)于實際出資人是否為第三人撤銷之訴的適格原告問題
五、關(guān)于股權(quán)讓與擔保及其中的股東權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任
【律師指引】
一、糾紛類型與請求權(quán)基礎(chǔ)選擇
二、名義股東的出資責(zé)任與公司債權(quán)人的訴訟救濟
【法務(wù)指引】
一、關(guān)于委托持股的法務(wù)風(fēng)險提示
二、關(guān)于委托持股協(xié)議的條款設(shè)定
三、關(guān)于實際出資人顯名后股東資格的獲得時間
【要案索引】
合同法部分
專題一合同無效問題
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》第30條第1款體現(xiàn)出司法裁判對合同效力認定方向，由限縮無效到擴張無效
二、《紀要》第30條第2款提出了區(qū)分效力性強制性規(guī)定和管理性強制性規(guī)定的新標準
三、《紀要》第31條將規(guī)章納入合同效力考量范圍，進一步體現(xiàn)出擴大合同無效范圍的司法態(tài)度
四、基于規(guī)章認定合同無效的裁判路徑及文書說理提出要求
五、進一步細化了合同效力否定性評價的法律后果
六、進一步細化了財產(chǎn)及價值動態(tài)變化下的返還規(guī)則和損失賠償規(guī)則
七、法院在合同無效案件中的釋明要求
【法理基礎(chǔ)】
一、關(guān)于強制性規(guī)定的識別
二、關(guān)于違反規(guī)章的合同效力
三、關(guān)于返還財產(chǎn)和折價補償?shù)男再|(zhì)
四、合同無效之釋明：權(quán)力還是義務(wù)
【裁判指引】
一、合同成立、生效、有效的區(qū)分
二、否定性用詞與強制性規(guī)定的認定
三、認定合同無效的法律依據(jù)
四、認定違反規(guī)章的合同無效的法律依據(jù)
五、《民法總則》第153條和《合同法司法解釋（二）》第14條的關(guān)系
六、違反公序良俗無效的法律適用
七、強制性規(guī)定識別的裁判文書說理
八、關(guān)注判斷合同效力規(guī)范依據(jù)的時間節(jié)點
九、折價補償?shù)那疤?
十、折價補償?shù)尼屆?
十一、返還財產(chǎn)與第三人利益保護
十二、賠償損失的條件
十三、賠償損失的限制
十四、向被告釋明的具體內(nèi)容
【律師指引】
一、可能被認定為無效的合同糾紛中訴訟請求的選擇
二、對效力性強制性規(guī)定的規(guī)范屬性存在爭議時的說理論證依據(jù)
三、訴訟請求中返還財產(chǎn)與損害賠償?shù)膮^(qū)分
【法務(wù)指引】
一、合法性審查與合規(guī)性審查
二、證據(jù)的留存
【要案索引】
專題二行政審批與合同效力
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、將金融法中的股權(quán)變動審批納入“合同報批生效”的調(diào)整范圍
二、強調(diào)合同未生效與合同無效的區(qū)別
三、明確人民法院對報批合同中訴訟請求的釋明義務(wù)
四、解決報批條款涉訴后的履行問題
【法理基礎(chǔ)】
一、合同效力體系中的合同成立、合同生效與合同有效
二、合同未生效與無效的區(qū)別
三、最高人民法院關(guān)于行政審批與合同效力問題的主要觀點
四、報批義務(wù)、合同解除與違約責(zé)任的關(guān)系
【裁判指引】
一、司法裁判對合同效力審查的要點及順序
二、法定報批生效的合同類型辨識
三、行政審批對象的區(qū)分
四、合同變更與行政審批
五、有關(guān)報批義務(wù)的事實查明
六、法院釋明報批義務(wù)的具體情境
七、當事人既訴請履行報批義務(wù)又請求對方承擔違約責(zé)任的處理
八、行政審批結(jié)果與合同履行的關(guān)系
九、行政機關(guān)未予批準與報批條款對應(yīng)的違約責(zé)任之間的關(guān)系
【律師指引】
一、應(yīng)當清晰判斷合同的效力狀態(tài)，圍繞效力爭議的具體情形組織證據(jù)、論證說理，特別是避免將未生效與無效混同
二、準確選擇責(zé)任類型和責(zé)任范圍
三、關(guān)于是否屬于法定報批生效情形的訴訟攻防
【法務(wù)指引】
一、通過設(shè)定合同中的結(jié)算清理條款控制報批義務(wù)前的交易風(fēng)險
二、針對報批義務(wù)和其他合同義務(wù)設(shè)定不同的違約責(zé)任條款
三、高度關(guān)注各類合同的行政審批程序要求，嚴格履行前期的報批程序，避免因為缺乏報批手續(xù)而影響整個交易的穩(wěn)定性
四、關(guān)于違反報批義務(wù)的證據(jù)
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題三蓋章的效力
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、明確《紀要》重點解決的是真人假章的問題
二、明確認定效力的主要依據(jù)是認“人”，而不是認章
三、特別強調(diào)了法定代表人蓋公章的當然效力和例外情形
四、明確了代理人蓋假章的審理重點
【法理基礎(chǔ)】
【裁判指引】
一、對簽約人、蓋章人的身份及權(quán)限的事實查明
二、法定代表人簽約、印章真假與合同效力
三、職務(wù)代理與合同效力
四、委托代理與合同效力
五、真章與表見代理
六、公司印章的具體類型差異與合同效力
七、加蓋真章的空白合同書的效力
【律師指引】
一、被告律師應(yīng)把簽約人不具有代表權(quán)或代理權(quán)作為抗辯重點
二、原告律師應(yīng)圍繞簽約人具有代表權(quán)或代理權(quán)收集并組織證據(jù)
三、被告律師應(yīng)謹慎評估印章鑒定申請被法院準許的可能性
四、被告律師應(yīng)謹慎評估刑事案件對涉蓋章行為效力案件的影響
【法務(wù)指引】
一、關(guān)于對外締約中的風(fēng)險防范
二、關(guān)于公司內(nèi)部的公章管理
三、關(guān)于個人名章的使用
【要案索引】
專題四以物抵債
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、對訴訟前達成的以物抵債，《紀要》以原債務(wù)履行期限是否到期為標準，區(qū)分是否就以物抵債協(xié)議的履行請求進行審理
二、明確對訴訟中達成的以物抵債協(xié)議，不予審理
三、明確法院審理以物抵債協(xié)議糾紛時，重點是審查和防范虛假訴訟
【法理基礎(chǔ)】
一、以意思自治為主導(dǎo)，對他種給付的類型化梳理
二、三類他種給付類型的法律構(gòu)造
三、為擔保之“他項給付”，屬于債權(quán)讓與擔保
四、《紀要》對以物抵債問題的解決方案
五、涉以物抵債訴訟中的處分原則與訴訟指揮權(quán)指導(dǎo)的協(xié)調(diào)
六、現(xiàn)行擔保制度的再體系化建構(gòu)
【裁判指引】
一、《紀要》第45條中以物抵債協(xié)議的屬性認定及后續(xù)處理
二、債之擔保型他項給付中的擔保人清算義務(wù)履行
三、以物抵債與《執(zhí)行異議復(fù)議規(guī)定》第28條、第29條的適用
【律師指引】
一、嚴格按照《紀要》第44條、第45條的規(guī)定，選擇以原債權(quán)債務(wù)關(guān)系，還是以物抵債協(xié)議主張權(quán)利
二、執(zhí)行中達成的以物抵債協(xié)議未履行的救濟
三、虛假訴訟的防范
四、對他種給付關(guān)涉的訴訟時效問題的關(guān)注
【法務(wù)指引】
一、《紀要》第45條涉及的合同安排形式
二、從裁判思路看以物抵債協(xié)議之交易結(jié)構(gòu)選擇與合同條款設(shè)計
三、設(shè)立擔保型的他種給付時的權(quán)利變動公示方式選擇
【要案索引】
專題五借款合同
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、以降低融資成本為價值導(dǎo)向
二、明確了金融借款合同的貸款利率適用標準及表述方式
三、賦權(quán)調(diào)減及免除金融借款合同中的費用
四、變相利息的認定及其效力
五、通過從寬認定高利轉(zhuǎn)貸行為，否定部分民間借貸合同的效力
六、通過擴張界定職業(yè)放貸人的主體身份，否定部分民間借貸合同的效力
【法理基礎(chǔ)】
一、金融借款合同與民間借貸的區(qū)分
二、金融借款合同中的費用與變相高息
三、禁止利用金融信貸資金轉(zhuǎn)貸牟利的內(nèi)在邏輯
四、關(guān)于職業(yè)放貸人的借款合同無效問題
【裁判指引】
一、《紀要》作為司法規(guī)范適用的結(jié)構(gòu)完整性問題
二、高利轉(zhuǎn)貸的舉證責(zé)任分配
三、高利轉(zhuǎn)貸中的“牟利”
四、高利轉(zhuǎn)貸與借款人的主觀認知
五、利用金融機構(gòu)信貸資金轉(zhuǎn)貸無效的規(guī)則，是否能夠類推適用于占用他人資金進行民
間借貸的情形
六、關(guān)于職業(yè)放貸人的認定
【律師指引】
一、訴訟請求中的利率表述
二、涉及變相利率的訴訟請求表述
三、關(guān)于第三人收取的變相利息及費用問題
四、關(guān)于變相利益及費用過高的證明、反證與抗辯
【法務(wù)指引】
一、金融借款合同中的利率條款設(shè)定
二、存量貸款利率轉(zhuǎn)換中的問題
三、金融借款合同中變相利息、費用與合同草擬
四、關(guān)于是否可以通過仲裁條款規(guī)避的問題
五、作為出借人對借款合同無效的法律風(fēng)險防范建議
六、關(guān)于委托貸款的選擇
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
擔保法部分
專題一擔保法的一般規(guī)則
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》在導(dǎo)語部分明確了擔保案件審理的四個基本原則
二、《紀要》第54條特別強調(diào)獨立擔保的法定適用范圍
三、《紀要》第54條明確了認定獨立保函無效后的法律后果
四、《紀要》第55條明確了擔保合同特別約定超過主債務(wù)的責(zé)任無效
五、《紀要》第56條否定了擔保人之間的追償權(quán)，但同時為特別約定預(yù)留了有效接口
六、《紀要》第57條否定了借新還舊中舊貸擔保物權(quán)的承繼性
七、《紀要》第58條有針對性地解決了因為登記機關(guān)原因影響抵押擔保范圍的問題
八、《紀要》第59條解決了《物權(quán)法》第202條規(guī)定的主債權(quán)訴訟時效與物權(quán)效力的關(guān)系問題
【法理基礎(chǔ)】
一、關(guān)于擔保的從屬性
二、關(guān)于“無效法律行為的轉(zhuǎn)換”
三、因抵押登記機關(guān)的原因?qū)е碌盅旱怯浥c抵押合同不一致的問題
四、擔保責(zé)任的范圍與擔保債權(quán)的范圍
【裁判指引】
一、混合擔保不能互相追償?shù)囊?guī)則是否適用于保證人互相追償
二、借新還舊中的擔保物權(quán)
三、擔保范圍的查明
四、抵押權(quán)行權(quán)期間“主債權(quán)訴訟時效期間”的起止時點
五、虛假注銷登記的，在后登記的抵押權(quán)有無優(yōu)先權(quán)
【律師指引】
一、獨立擔保的訴訟救濟
二、“無效法律行為的轉(zhuǎn)換”法理的拓展運用
三、擔保登記與擔保合同約定不一致的權(quán)利主張與抗辯
四、主張抵押權(quán)的期限與方式
【法務(wù)指引】
一、債權(quán)人的法務(wù)選擇獨立擔保的關(guān)注事項與合同條款擬定
二、混合擔保與擔保人法務(wù)的合同審查及條款擬定
三、關(guān)于擔保合同與擔保登記的法律盡職調(diào)查及風(fēng)險提示
四、涉及借新還舊擔保問題的法務(wù)審查與合同草擬
五、注意主債權(quán)消滅后單方注銷權(quán)的行使
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題二未辦理登記的不動產(chǎn)抵押合同效力
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》明確未辦理抵押登記，不影響抵押合同的合同效力
二、《紀要》明確了抵押合同履行不能時，債權(quán)人的司法救濟
【法理基礎(chǔ)】
一、抵押合同的效力：從“同一主義”到“區(qū)分原則”
二、抵押人責(zé)任性質(zhì)的分歧
三、最高人民法院法官會議紀要觀點
【裁判指引】
一、不動產(chǎn)抵押合同的成立、有效與生效
二、未辦理登記，則抵押權(quán)未設(shè)立，無優(yōu)先受償效力
三、債權(quán)人的登記請求權(quán)
四、債權(quán)人的損害賠償請求權(quán)
五、抵押人責(zé)任的性質(zhì)：連帶責(zé)任還是補充責(zé)任
六、違約損害賠償責(zé)任的財產(chǎn)范圍
七、未設(shè)定抵押權(quán)與其他擔保人減責(zé)
八、抵押人承擔損害賠償責(zé)任后的追償問題
九、以登記作為設(shè)立要件的權(quán)利質(zhì)權(quán)的參照適用
【律師指引】
一、關(guān)于訴訟請求的選擇
二、在登記仍然可能時直接訴請損害賠償責(zé)任
三、關(guān)于“抵押物價值”的確定
【法務(wù)指引】
一、關(guān)注抵押物狀態(tài)，及時催告抵押人辦理登記手續(xù)
二、在抵押合同中約定連帶責(zé)任條款
三、在抵押合同中約定保證責(zé)任轉(zhuǎn)換條款
四、及時采取財產(chǎn)保全措施
五、其他擔保人可在合同中約定放款順序
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題三房地分別抵押
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、將《物權(quán)法》第182條規(guī)定的“房地一體”抵押轉(zhuǎn)化為“同一財產(chǎn)”抵押
二、按照登記先后確定房地分別抵押的兩個抵押權(quán)的順位
三、強調(diào)《物權(quán)法》第200條規(guī)定的在后新增建筑物不屬于在先單獨登記的土地抵押權(quán)所及
【法理基礎(chǔ)】
一、房地分別抵押時兩個抵押權(quán)的效力
二、房地分別抵押的分歧觀點
三、比較與述評
四、《紀要》觀點
五、合同特別約定的效力
【裁判指引】
一、區(qū)分房地單獨抵押和房地分別抵押
二、關(guān)于“建筑物”的范圍
三、關(guān)于建設(shè)用地使用權(quán)的抵押面積
四、建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的抵償財產(chǎn)范圍
五、劃撥土地使用權(quán)一并抵押
六、房地分離時的抵押權(quán)善意取得
【律師指引】
一、代理策略的選擇
二、責(zé)任類型的選擇
【法務(wù)指引】
一、交易前核實抵押登記情況，避免房地分別抵押
二、在抵押合同中明確約定抵押財產(chǎn)范圍
三、檢查存量債務(wù)的擔保情況，對登記在后的抵押權(quán)，增加風(fēng)控措施
四、債權(quán)轉(zhuǎn)讓前的盡職調(diào)查
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題四抵押權(quán)隨主債權(quán)轉(zhuǎn)讓
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、明確了按照“從隨主轉(zhuǎn)”的抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓原則
二、通過除外規(guī)定，為“從不隨主轉(zhuǎn)”例外情形預(yù)留了接口
三、明確了“從隨主轉(zhuǎn)”的法律效果是否定抵押合同與抵押登記為變動的抗辯
【法理基礎(chǔ)】
一、抵押權(quán)的從屬性
二、爭議觀點與《紀要》決斷
【裁判指引】
一、受讓人主張行使抵押權(quán)的法律依據(jù)
二、“法律另有規(guī)定或當事人另有約定”的情形
三、債權(quán)分割轉(zhuǎn)讓時的抵押權(quán)歸屬
四、抵押財產(chǎn)被查封、扣押與債權(quán)轉(zhuǎn)讓
五、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知與債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效/被撤銷
六、主債權(quán)瑕疵與抵押權(quán)歸屬
七、債權(quán)多重讓與時的抵押權(quán)歸屬
八、債權(quán)受讓人與抵押物之善意取得第三人之權(quán)利沖突
【律師指引】
一、應(yīng)當同時關(guān)注主債權(quán)轉(zhuǎn)讓和抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力
二、關(guān)于舉證責(zé)任分配
三、關(guān)于執(zhí)行異議及第三人撤銷之訴
四、關(guān)于抵押權(quán)善意取得的論證焦點
【法務(wù)指引】
一、債權(quán)受讓人法務(wù)的審查重點
二、通知債務(wù)人/抵押人，盡快辦理抵押權(quán)轉(zhuǎn)移登記
三、在債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定履行順序或回贖條款
四、注意留存證據(jù)
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題五流動質(zhì)押與質(zhì)物監(jiān)管
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》第63條以三方協(xié)議為規(guī)范原型
二、《紀要》以監(jiān)管委托人是否為債權(quán)人為標準，確定是否完成交付、質(zhì)權(quán)是否設(shè)立
三、《紀要》對債權(quán)人委托監(jiān)管人監(jiān)管，但監(jiān)管人事實上未履行管控職責(zé)的違約行為對質(zhì)權(quán)設(shè)定的影響作出了明確規(guī)定
四、《紀要》明確了監(jiān)管人違反其對債權(quán)人的受托監(jiān)管義務(wù)時，債權(quán)人的救濟途徑
【法理基礎(chǔ)】
一、流動質(zhì)押的交易結(jié)構(gòu)
二、監(jiān)管協(xié)議的性質(zhì)
三、占有視角的分析
四、質(zhì)權(quán)有效設(shè)立的判定
五、監(jiān)管人的違約責(zé)任
六、質(zhì)押人的違約責(zé)任
【裁判指引】
一、輸出型監(jiān)管交易模式下對質(zhì)權(quán)是否設(shè)立的認定
二、監(jiān)管人的義務(wù)與責(zé)任認定
【律師指引】
一、債權(quán)人訴訟維權(quán)的總體思路
二、選擇行使質(zhì)權(quán)，應(yīng)當以質(zhì)權(quán)確定設(shè)立為前提
三、向監(jiān)管人主張監(jiān)管責(zé)任的注意事項
【法務(wù)指引】
一、關(guān)于合同形式
二、關(guān)于監(jiān)管義務(wù)與監(jiān)管責(zé)任
三、對監(jiān)管人的選擇與監(jiān)管
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題六保兌倉交易
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》第68條通過描述交易過程的方式，界定了保兌倉交易中多個主體之間的法律關(guān)系
二、《紀要》第68條第2款明確了審理保兌倉交易糾紛的合同依據(jù)
三、《紀要》第69條明確了保兌倉交易的性質(zhì)認定及合同效力
四、《紀要》第70條解決了保兌倉交易糾紛審理的程序問題
【法理基礎(chǔ)】
一、保兌倉的交易結(jié)構(gòu)與商業(yè)邏輯
二、保兌倉交易中的法律關(guān)系
三、保兌倉交易的法律效力評判
四、保兌倉交易中的擔保與回購承諾的性質(zhì)
【裁判指引】
一、關(guān)注案件所涉交易事實的整體性
二、保兌倉交易糾紛適宜集中管轄
三、以保兌倉交易合同作為案件審理的主脈
四、審查買賣關(guān)系的真實性是事實查明的首要問題
五、買賣關(guān)系真實性的舉證責(zé)任
六、保兌倉交易中的保管或倉儲合同關(guān)系是否需要全面審理
【律師指引】
一、重視證據(jù)收集的全面性
二、以查明買賣關(guān)系的真實性為前提，厘定代理思路和訴訟請求
三、全面梳理當事人之間的權(quán)利義務(wù)
四、注意權(quán)利主張的多重性
五、注意借款合同關(guān)系下權(quán)利主張的特殊性
六、注意保兌倉交易中票據(jù)關(guān)系的特殊性
【法務(wù)指引】
一、要注意保兌倉交易的結(jié)構(gòu)完整性
二、要特別注意審查買賣關(guān)系的真實性
三、要注意履行過程的嚴謹性
【要案索引】
【民法典最新規(guī)定釋評】
一、《民法典》規(guī)范文本
二、規(guī)范釋評
專題七讓與擔保
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》第71條第1款認可讓與擔保整體交易結(jié)構(gòu)的合同效力，但否定了事前歸屬型擔保條款的效力
二、《紀要》第71條第2款明確了讓與擔保的清償方式
三、《紀要》認可就已變動公示的財產(chǎn)優(yōu)先受償
【法理基礎(chǔ)】
一、讓與擔保的概念
二、讓與擔保的合同效力
三、讓與擔保與流質(zhì)、流押禁止
四、讓與擔保的物權(quán)效力
五、讓與擔保的實現(xiàn)方式
【裁判指引】
一、讓與擔保的識別
二、案由與釋明
三、動產(chǎn)讓與擔保的公示方式與物權(quán)效力
四、債權(quán)人能否自力清算
五、讓與擔保的從屬性
六、讓與擔保中的權(quán)利沖突
七、擔保人破產(chǎn)時的債權(quán)人地位
八、股權(quán)讓與擔保的特殊問題
九、后讓與擔保的效力
【律師指引】
一、關(guān)于讓與擔保的舉證要點
二、關(guān)于是否完成公示的論證重點
三、關(guān)于權(quán)利沖突場合中的論證重點
【法務(wù)指引】
一、在合同中明確約定清算條款
二、在合同中明確債權(quán)人的權(quán)利限制
三、明確當事人違反約定處分擔保物時應(yīng)支付違約金
四、明確約定擔保物的風(fēng)險負擔
五、注意留存溝通記錄，對外披露讓與擔保安排
【要案索引】
信托法部分
信托法專題營業(yè)信托
【紀要原文】
【規(guī)范精要】
一、《紀要》導(dǎo)語以業(yè)務(wù)性質(zhì)的二分，解決信托糾紛的法律關(guān)系認定和法律適用問題
二、《紀要》第88條以經(jīng)營主體的二分，解決營業(yè)信托糾紛的法律適用問題
三、《紀要》第89條明確信托投資端的資產(chǎn)或資產(chǎn)收益權(quán)的轉(zhuǎn)讓和回購關(guān)系不屬于信托關(guān)系，同時明確了其效力認定依據(jù)和法律關(guān)系認定路徑
四、《紀要》第90條認可受益人之間的分級及差額補足
五、《紀要》第91條明確了對信托投資的增信文件的性質(zhì)和效力
六、《紀要》第92條明確否定了資管產(chǎn)品中保底條款、剛兌條款的效力
七、《紀要》第93條明確了通道業(yè)務(wù)的認定標準和效力
八、《紀要》第94條規(guī)定了資管產(chǎn)品中受托人義務(wù)的舉證責(zé)任分配
九、《紀要》第95條以明確信托財產(chǎn)保全規(guī)則的方式，實現(xiàn)了對信托財產(chǎn)獨立性的確認
十、《紀要》第95條明確了受益人的受益權(quán)可以成為受益人財產(chǎn)的保全對象
十一、《紀要》第96條通過特別限定對信托公司的財產(chǎn)保全范圍和保全措施，實現(xiàn)對信托公司和信托業(yè)務(wù)的特別保護
【法理基礎(chǔ)】
一、信托的分類
二、信托關(guān)系與信托投資關(guān)系的區(qū)分
三、分級資管產(chǎn)品中風(fēng)險和收益特約
四、信托增信文件的性質(zhì)與效力
五、通道業(yè)務(wù)
六、受托人義務(wù)與舉證責(zé)任分配
七、信托財產(chǎn)的獨立性
八、信托受益權(quán)的歸屬
【裁判指引】
一、注意區(qū)別募資端、管理端與投資端糾紛的法律關(guān)系性質(zhì)差異
二、信托與委托理財?shù)膮^(qū)分
三、資金池與合同效力
四、增信措施中的保證責(zé)任與債務(wù)加入的區(qū)分
【律師指引】
一、全面收集信托文件
二、在準確界定當事人之間的法律關(guān)系的前提下，確定訴訟請求和組織證據(jù)
三、準確判斷信托是否生效
四、增信措施無效后的救濟
五、受托人怠于行權(quán)時，委托人或受益人的司法救濟路徑選擇
六、受托人履責(zé)及損害賠償?shù)呐e證
【法務(wù)指引】
一、營業(yè)信托募資端法律審查的要點
二、營業(yè)信托管理端法律審查的要點
三、營業(yè)信托投資端法律審查的要點
【要案索引】
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