國際私法
第一部分 命題規(guī)律與應(yīng)試技巧
一、考題基本情況分析
題型 所占分?jǐn)?shù)
年份 判斷題 單項(xiàng)選擇題 多項(xiàng)選擇題 不定項(xiàng)選擇題 簡(jiǎn)答題 合計(jì)
1999年 0 3 5 2 0 10
1998年 0 4 2 0 0 6
1997年 1 2 1 0 0 4
1996年 0 0 0 3 4 7
1995年 0 0 0 2 0 2
1994年 2 0 0 6 4 12
1993年 0 0 0 0 5 5
1992年 1 0 0 5 0 6
1990年 1 0 0 0 3 4
二、考試重點(diǎn)分析、命題規(guī)律、應(yīng)試對(duì)策
律考中國際私法的重點(diǎn)是沖突規(guī)范的類型、反致、轉(zhuǎn)致、間接反致、公共秩序保留、外國法
的查明、法律規(guī)避、各個(gè)系屬公式、外國人民事待遇的幾項(xiàng)制度、國籍、司法協(xié)助等。
只要考生認(rèn)真復(fù)習(xí)律考教材上本部分的重點(diǎn)內(nèi)容,便能點(diǎn)到得分。
第二部分 試題分類評(píng)析
一、判斷題
〔1997年試題〕(只判斷不改錯(cuò),不答或答錯(cuò)均不得分。每題1分)
1在絕大多數(shù)國家的立法和司法實(shí)踐中,物之所在地法原則是解決涉外物權(quán)法律沖突的基
本準(zhǔn)則。
☆對(duì)
本題考物之所在地法原則。本原則來源于薩維尼的“法律關(guān)系本座說”。
〔1994年試題〕(只判斷不改錯(cuò),每題1分)
2在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合作經(jīng)營企業(yè)合同,當(dāng)事人可以選擇合同適用的法律
。( )
☆錯(cuò)
本題考中外合作經(jīng)營企業(yè)合同所適用的法律。
應(yīng)適用中華人民共和國法。
3外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng),如依其本國法律為無民事行為能力,即為無民事行
為能力。( )
☆錯(cuò)
本題考民事行為能力的法律適用。
我國法院的做法是:如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,
應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。
〔1992年試題〕(只判斷不改錯(cuò),每題1分)
4中國工人甲在中國港口使用某外國公司生產(chǎn)的吊車進(jìn)行正常作業(yè),因吊車設(shè)計(jì)的原因,
使甲發(fā)生人身傷害。甲委托律師到港口所在地法院提起訴訟,法院適用中國法律判決外國公
司賠償損失。( )
☆對(duì)
本題考涉外侵權(quán)行為的損害賠償?shù)姆蛇m用。依我國法規(guī)定,涉外侵權(quán)行為損害賠償適用
侵權(quán)行為地法。包括行為實(shí)施地法和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法,若二者不一致,法院可以選擇適用
。
〔1990年試題〕(判斷,并在第一個(gè)括號(hào)內(nèi)寫上“對(duì)”或“錯(cuò)”,同
時(shí)在錯(cuò)處下劃出橫線(不劃出者扣分),并在第二個(gè)括號(hào)內(nèi)改正過來。每題2分)
5物之所在地法,是指作為法律關(guān)系客體的物的所在地國家的法律。把該法作為解決“動(dòng)
產(chǎn)物權(quán)”的沖突原則的主張,現(xiàn)在也已為許多國家所采用。( )( )
☆對(duì),參見判斷題〔1997年試題〕1。
二、單項(xiàng)選擇題
〔1999年試題〕(每題1分)
1.美國公民甲(男)于1990年8月在中國海南旅游期間與中國公民乙(女)相識(shí)并戀愛,
甲在海南觀光數(shù)日后返美。1991年7月17日乙應(yīng)甲邀請(qǐng)赴美,在美國辦理了結(jié)婚登記。1991
年8月2日,乙以雙方婚前了解不夠,無法建立感情為由,向中國法院提起離婚訴訟。下列選
項(xiàng)哪個(gè)是中國法院審理該離婚案時(shí)應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法?
A.美國法
B.中國法
C.同時(shí)適用美國法和中國法
D.法院可以選擇適用美國法或中國法
☆B
本題考我國法院審理涉外離婚案所適用的準(zhǔn)據(jù)法。
我國目前解決涉外離婚法律沖突的唯一原則是法院地法原則!吨腥A人民共和國民法通則》
第147條規(guī)定:“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律,離婚適用
受理案件的法院所在地法律!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉
若干問題的意見(試行)》第188條規(guī)定:“我國法院受理的涉外離婚案件,離婚以及
因離婚
而引起的財(cái)產(chǎn)分割,適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效,適用婚姻締結(jié)地法律。
”本題的關(guān)鍵是搞清涉外結(jié)婚與離婚適用法律的區(qū)別。
2.當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí),我國法院通常的做
法是什么?
A.駁回起訴
B.適用我國法律
C.適用同本應(yīng)適用的外國法相近似或類似的其他國家的法律
D.適用一般法理
☆B
本題考外國法不能查明時(shí)的解決方法。
當(dāng)沖突規(guī)范所援引的外國法的內(nèi)容依照法律規(guī)定的方法仍不能查明時(shí),各國通常有以下三種
解決方法:(一)直接適用內(nèi)國法;(二)類推適用內(nèi)國法;(三)駁回起訴。我國法院在實(shí)踐中
采用直接適用內(nèi)國法這種方法!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹〈中華人民共和國民法通則〉若
干
問題的意見(試行)》第193條規(guī)定:“對(duì)于應(yīng)當(dāng)適用的外國法律,可通過下列途徑查明
,(1)由當(dāng)事人提供;(2)由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供;(3)由我
國駐該國使領(lǐng)館提供;(4)由該國駐我國使領(lǐng)館提供;(5)由中外法律專家提供。通過以上途
徑仍不能查明的,適用中華人民共和國法律!豹
3.甲國公民A(男)與乙國公民B(女)在乙國結(jié)婚,因工作關(guān)系移居丙國。數(shù)年后,A在丙國死
亡,其前妻之子女在丙國法院提起了要求繼承A在丙國的遺產(chǎn)的訴訟,并認(rèn)為A與B之間的夫
妻關(guān)系不成立,否認(rèn)B的繼承權(quán)。關(guān)于A與B之間夫妻關(guān)系的成立,依丙國國際私法的規(guī)定應(yīng)
適用乙國法律,但是依乙國法律應(yīng)適用丈夫本國法的甲國法律。根據(jù)國際私法的理論,丙國
法院適用甲法的行為屬于下列哪一選項(xiàng)?
A.反致 B.間接反致
C.轉(zhuǎn)致 D.雙重反致
☆C
本題考廣義反致。
廣義的反致是指在根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法的過程中,接受了該外國的沖突規(guī)范的指定
,適用本國實(shí)體法或第三國實(shí)體法的制度。廣義的反致包括以下幾種分類:(一)狹義的反致
,指法院審理某一涉外民事案件時(shí)按照本國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某一外國法,而該外國法中的
沖突規(guī)范卻指定此案件應(yīng)適用法院地的實(shí)體法,法院據(jù)此適用了本國的實(shí)體法。(二)轉(zhuǎn)致,
是指對(duì)于某一涉外民事案件,依法院地國沖突規(guī)范的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)適用某外國法,而依該外國
沖突規(guī)范的規(guī)定,須適用第三國法,如果法院地國最終適用了該第三國的實(shí)體法,這種適用
法律的過程即轉(zhuǎn)致。(三)間接反致指對(duì)于某一涉外民事案件,依法院地沖突規(guī)范的規(guī)定,應(yīng)
當(dāng)適用某外國法,而依該外國沖突規(guī)范的規(guī)定,應(yīng)適用第三國的法律,但是,依第三國沖突
規(guī)范規(guī)定,卻又應(yīng)當(dāng)適用法院地法,法院地國適用了其內(nèi)國實(shí)體法。本題屬于第二種情況,
即轉(zhuǎn)致。
〔1998年〕(每題1分)
4《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第1
84條規(guī)定:“外國法人以其注冊(cè)登記地國家的法律為其本國法,法人的民事行為能力依其本
國法確定。外國法人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng),必須符合我國的法律規(guī)定!痹摋l規(guī)定
所體現(xiàn)的是哪一原則?
A屬人主義原則
B屬地主義原則
C保護(hù)主義原則
D屬人主義和屬地主義之折衷原則
☆D
本題考屬人主義原則與屬地主義原則的辨別。
屬人主義原則是指一國法對(duì)該國國民及其行為可以適用的原則,不論該國國民身處何處。屬
地主義原則是指一國法對(duì)所有在該國領(lǐng)域內(nèi)的人及行為可以適用的原則,而不論這個(gè)人是否
是該國國民。本題中所引法條前一句體現(xiàn)了屬人主義原則,后一句體現(xiàn)了屬地主義原則,因
此D是正確答案。
5普遍優(yōu)惠制是發(fā)達(dá)國家給予發(fā)展中國家制成品和半制成品的何種待遇?
A最惠國待遇
B國民待遇
C非互惠待遇
D優(yōu)惠待遇
☆D
本題考普惠制的概念。
普惠制是指發(fā)達(dá)國家進(jìn)口發(fā)展中國家制成品、半制成品時(shí),在關(guān)稅貿(mào)易上給予后者普遍的、
非互惠的和非歧視的優(yōu)惠待遇。
61997年10月,香港A公司向大連海事法院起訴,根據(jù)其對(duì)我國B公司貨輪“明星號(hào)”享有
的貨款抵押權(quán)求償。經(jīng)法院調(diào)查,“明星號(hào)”是我國B公司從希臘租用的一艘在巴拿馬登記
并掛巴拿馬國旗的光船。大連海事法院在處理該案時(shí),應(yīng)適用下列哪一法律?
A香港法
B希臘法
C巴拿馬法
D中國法
☆C
本題考光船租賃期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的,在求償時(shí)應(yīng)適用的法律。
我國《海商法》第271條第2款規(guī)定:“船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間,設(shè)立船舶抵
押權(quán)的,適用原船舶登記國的法律。”
7甲與乙系大學(xué)同班同學(xué),1987年甲大學(xué)畢業(yè)后赴加拿大留學(xué)并定居加拿大,1993年取得
加拿大國籍。1988年乙赴美國留學(xué),1993年成為美國加州永久居民。1995年甲乙同游歐洲,
并隨后在意大利按當(dāng)?shù)胤山Y(jié)婚。1996年乙回到中國,不再與甲來往。一年后,乙向中國法
院提出與甲離婚。中國法院在認(rèn)定甲乙的婚姻是否有效時(shí),應(yīng)適用何國法律?
A美國加州法律
B加拿大法律
C意大利法律
D中國法律
☆C
本題考婚姻效力的準(zhǔn)據(jù)法;橐鍪欠裼行Вm用婚姻締結(jié)地法。
〔1997年試題〕(每題1分)
8A國在華留學(xué)生甲與B國在華留學(xué)生乙有積怨。乙在暑假期間回國度假,通過國際互聯(lián)
網(wǎng)致函甲在華就讀的學(xué)校,稱甲在暑假期間因車禍在A國喪生。暑假過后,甲返回學(xué)校,發(fā)
現(xiàn)他已被注銷學(xué)籍,并查明是因乙上述行為所致。甲遂向中國法院對(duì)乙提起訴訟。中國法院
對(duì)案件的處理應(yīng)適用何國法律?
A中國法
B A國法或B國法
C中國法或A國法
D中國法或B國法
☆A,參見判斷題〔1992年試題〕4。
9甲某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人,1996年2月甲回中國探親期間病故
于上海,未留遺囑。甲在上海遺有一棟別墅和200萬元人民幣的存款,在紐約留下一棟住
房、兩家商店及若干存款和汽車、珠寶等。甲某在紐約沒有親屬,其在上海的親屬向人民法
院提出財(cái)產(chǎn)繼承請(qǐng)求,中國法院根據(jù)中國的國際私法規(guī)則,應(yīng)適用什么法律審理這一案件?
A中國法
B紐約州法
C動(dòng)產(chǎn)適用紐約州法,不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法
D紐約州財(cái)產(chǎn)適用紐約州法,中國財(cái)產(chǎn)適用中國法
☆C
本題考涉外繼承的法律適用。關(guān)于涉外繼承,《繼承法》第36條規(guī)定:“中國公民繼承
在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn),動(dòng)產(chǎn)適用被
繼承人住所地法律,不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺
產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn),動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動(dòng)
產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。中華人民共和國與外國訂有條約、協(xié)定的,按照條約、協(xié)定辦理
!豹
三、多項(xiàng)選擇題
〔1999年試題〕(每題1分)
1.在下列各項(xiàng)中,被國際私法理論稱為先決問題的是哪幾項(xiàng)?
A.在涉外離婚案件中,判斷夫妻關(guān)系是否有效成立的問題
B.在涉外債權(quán)案件中,判斷是合同之債還是侵權(quán)行為之債的問題
C.在涉外繼承案件中,判斷繼承人與被繼承人之間繼承關(guān)系是否有效成立的問題
D.在確定婚姻關(guān)系是否有效成立的案件中,判斷再婚者與前夫或前妻是否已離婚的問題
☆A(yù) C D
本題考先決問題。
先決問題是主要問題的對(duì)稱,指在國際私法中一項(xiàng)主要爭(zhēng)議(主要問題)的解決必須以解決另
外一個(gè)問題為前提,該另外問題即為先決問題,先決問題的成立必須具備三個(gè)要件:(1)主
要問題依法院地國的沖突規(guī)范應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法;(2)該先決問題本身具有相對(duì)的獨(dú)
立性而可以作為單獨(dú)一項(xiàng)向法院提出;(3)在確定該先決問題的準(zhǔn)據(jù)法時(shí),法院地國的沖突
規(guī)范和解決主要問題的準(zhǔn)據(jù)法所屬國的沖突規(guī)范不同,導(dǎo)致不同的判決結(jié)果。據(jù)這三個(gè)條件
,選項(xiàng)A、C、D是先決問題,選項(xiàng)B不是先決問題。
2.根據(jù)國際私法的理論,下列哪些選項(xiàng)可以作為當(dāng)事人屬人法的連結(jié)點(diǎn)?
A.國籍 B.住所
C.經(jīng)常居住地 D.行為地
☆A(yù) B C
本題考當(dāng)事人屬人法的連接點(diǎn)。
連接點(diǎn)又稱連接因素,是沖突規(guī)范借以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的依據(jù),是
沖突規(guī)范中據(jù)以聯(lián)結(jié)涉外民事法律關(guān)系與其應(yīng)適用的某國法律的基礎(chǔ),起著橋梁和媒介的作
用。當(dāng)事人屬人法是以法律關(guān)系當(dāng)事人(包括自然人和法人)的國籍、住所或習(xí)慣居所為連接
點(diǎn)的系屬公式,主要用于解決有關(guān)人的身份、能力、家庭關(guān)系以及繼承等方面的民事法律沖
突。故選項(xiàng)A、B、C為答案。
3.根據(jù)國際私法理論,下列選項(xiàng)哪些可被認(rèn)為是行為地法?
A.婚姻舉行地法B.侵權(quán)行為地法
C.當(dāng)事人選擇的法律D.法院地法
☆A(yù) B
本題考行為地法。
行為地法是以法律行為發(fā)生地作為連接點(diǎn)的系屬公式,起源于“場(chǎng)所支配行為”這一古老原
則。行為地法可分為以下一些系屬公式:合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法,婚
姻舉行地法等。選項(xiàng)C、D并非一定是法律行為發(fā)生地,故排除。
4.依據(jù)我國法律的規(guī)定,在下列選項(xiàng)中,當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄的案
件有哪些?
A.在中國履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同糾紛
B.在中國簽訂的國際貨物買賣合同糾紛
C.接受外國公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓的合同糾紛
D.因處于我國的不動(dòng)產(chǎn)而發(fā)生的所有權(quán)糾紛
☆A(yù) D
本題考我國法院的專屬管轄。
我國《民事訴訟法》第34條規(guī)定:“下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:(一)
因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起訴訟,由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄;(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的
訴訟,由港口所在地人民法院管轄;(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時(shí)住
所地或主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。”選項(xiàng)D屬于第一款規(guī)定,故由不動(dòng)產(chǎn)所在地的我國
法院專屬管轄。此外,《民事訴訟法》第246條規(guī)定:“因在中華人民共和國履行中外
合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起
的訴訟,由中華人民共和國法院管轄!边x項(xiàng)A在此列。選項(xiàng)B、C不屬于專屬管轄。
5.我國人民法院對(duì)下列各項(xiàng)在我國境內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的訴
訟,可依法行使管轄權(quán)的有哪幾項(xiàng)?
A.被告在我國境內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)
B.被告在我國境內(nèi)有可供扣押的財(cái)產(chǎn)
C.被告現(xiàn)正在我國旅游
D.合同是在我國簽訂的
☆A(yù) C D
本題考我國法院對(duì)在境內(nèi)沒有住所的被告提起的合同或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的管轄權(quán)。
我國《民事訴訟法》第243條規(guī)定:“因合同糾紛或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,對(duì)在中華
人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟,如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者
履行,或者訴訟標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供
扣押的財(cái)產(chǎn),或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu),可以由合同簽訂地、合同履
行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院
管轄!边x項(xiàng)A、C、D在此列。
〔1998年試題〕(每題有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案。少答或多答均不得
分。每題1分)
6自1997年7月1日起,在香港特別行政區(qū)所實(shí)施的全國性法律是哪些法律?
A《中華人民共和國憲法》
B《中華人民共和國國籍法》
C《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》
D《關(guān)于中華人民共和國國都、紀(jì)年、國歌、國旗的決議》
☆B C D
本題考在香港特別行政區(qū)所實(shí)施的全國性法律。
本題的關(guān)鍵之處在于《中華人民共和國憲法》是否在香港特別行政區(qū)實(shí)施。若說憲法不在香
港特別行政區(qū)適用,那么《香港特別行政區(qū)基本法》就失去了立法依據(jù),在合憲性上出現(xiàn)了
問題。《香港特別行政區(qū)基本法》正是依照憲法第31條制定的。然而,憲法體現(xiàn)的是社會(huì)主
義制度,除第31條外,其他大多數(shù)條文又顯然不能適用于香港特別行政區(qū),因?yàn)槲覀冊(cè)谙愀?br>
實(shí)行“一國兩制”。應(yīng)該說,《香港特別行政區(qū)基本法》的制定,正是憲法第31條在香港實(shí)
施的結(jié)果。除此之外,憲法關(guān)于全國人民代表大會(huì)、國務(wù)院、國家主席等國家機(jī)構(gòu)的規(guī)定、
關(guān)于中華人民共和國公民有維護(hù)國家統(tǒng)一和全國各民族團(tuán)結(jié)的義務(wù)、有維護(hù)祖國的安全、榮
譽(yù)和利益的義務(wù)的規(guī)定等等亦同樣是適用于香港特別行政區(qū)的;蛟S最準(zhǔn)確的說法是憲法的
部分條文在香港特別行政區(qū)實(shí)施,部分不實(shí)施。這樣,就不可以籠統(tǒng)地說憲法在香港實(shí)施。
本題筆者給出的答案之所以未選A項(xiàng)除上述理由外,還考慮到題目的行文,從題目的詞句上
可以看出出題者是在考《香港特別行政區(qū)基本法》附件三的內(nèi)容,在該附件三中未列憲法。
此外,當(dāng)把“法律”這一概念做狹義理解時(shí),也不包括憲法。應(yīng)該說,選不選A都有道理,
只不過不選A的理由更多些。
在附件三中,除了本題選項(xiàng)B、C、D的內(nèi)容外,在香港特別行政區(qū)實(shí)施的全國性法律還包括
《關(guān)于中華人民共和國國慶日的決議》、《中央人民政府公布中華人民共和國國徽的命令》
(附:國徽?qǐng)D案、說明、使用辦法)和《中華人民共和國政府關(guān)于領(lǐng)海的聲明》。
71997年7月1日,我國恢復(fù)對(duì)香港行使主權(quán)。作為我國的單獨(dú)關(guān)稅區(qū),香港不適用以下哪
些法律、國際公約和國際慣例?
A中華人民共和國對(duì)外貿(mào)易法
B中華人民共和國反傾銷和反補(bǔ)貼條例
C世界貿(mào)易組織協(xié)議
D跟單信用證統(tǒng)一慣例(500號(hào))
☆A(yù) B
本題考不在香港適用的法律、國際公約和國際慣例。
關(guān)于我國的全國性法律,適用于香港的僅限于《香港特別行政區(qū)基本法》附件三所列舉的六
項(xiàng),因此本題首先應(yīng)選A、B。對(duì)于國際公約,我們的態(tài)度是,特別行政區(qū)成立以前已經(jīng)加入
的,只要其內(nèi)容不和基本法相抵觸,均可在特別行政區(qū)適用。香港是作為我國的單獨(dú)關(guān)稅區(qū)
適用世界貿(mào)易組織協(xié)議的。而國際慣例帶有民間色彩,在香港肯定適用。
〔1997年試題〕(每題1分)
8司法協(xié)助是指一國法院應(yīng)另一國法院請(qǐng)求,代為進(jìn)行某些訴訟的行為。下列哪幾種行為
屬于司法協(xié)助?
A送達(dá)訴訟文書 B傳訊證人
C收集證據(jù) D進(jìn)行調(diào)解
☆A B C
本題考司法協(xié)助行為的類型。注意D不是,它涉及重要的國家主權(quán)。本題可參見《民事訴
訟法》。
四、不定項(xiàng)選擇題
〔1999年試題〕(每題1分)
1.下列選項(xiàng)中哪些法律規(guī)定屬于沖突規(guī)范?
A.不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán),適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律
B.中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和
人身關(guān)系
C.扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律
D.中國已婚的公民,夫妻雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或被
告原住所地人民法院管轄
☆A(yù) C
本題考沖突規(guī)范。
沖突規(guī)范是指某一涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用何國實(shí)體法的法律規(guī)范的總稱。最常見的沖突規(guī)
范系屬公式有:(一)屬人法,是以法律關(guān)系當(dāng)事人(包括自然人和法人)的國籍、住所或習(xí)慣
居所地作為連接點(diǎn)的系屬公式。(二)物之所在地法,是以涉外民事法律關(guān)系的標(biāo)的物所在地
作為連接點(diǎn)的系屬公式,主要用于解決物權(quán)、所有權(quán)等方面的法律沖突。(三)行為地法,是
以行為發(fā)生地作為連接點(diǎn)的系屬公式。(四)當(dāng)事人合意選擇的法律,是以當(dāng)事人“意思自治
”作為連接點(diǎn)的系屬公式。(五)法院地法,是指審理涉外民事案件的法院所在地的法律。(
六)最密切聯(lián)系地法,是與涉外民事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律。選項(xiàng)
A、C屬于沖
突規(guī)范,B、D不屬于沖突規(guī)范,選項(xiàng)D關(guān)鍵之處要明白其法律關(guān)系并非涉外民事法律關(guān)系。
2.中國人甲(男)與中國人乙(女)于1974年結(jié)婚。1980年,甲、乙先后赴法國留學(xué),后雙方分
居。1990年甲在法國法院提起離婚訴訟。1991年法國法院判決解除甲、乙之間的婚姻關(guān)系。
甲回國后向我國法院申請(qǐng),要求承認(rèn)法國法院的判決。下列選項(xiàng)哪些可以作為承認(rèn)法國法院
判決效力的條件?
A.法國與我國存在此方面的條約關(guān)系或有互惠關(guān)系
B.承認(rèn)法國判決不損害我國的主權(quán)、國家安全和社會(huì)公共利益
C.判決已發(fā)生法律效力
D.判決必須是關(guān)于民商事爭(zhēng)議的判決
☆A(yù) B C
本題考我國法院承認(rèn)外國法院判決效力的成立條件。
根據(jù)我國《民事訴訟法》第268條的規(guī)定及我國長(zhǎng)期以來的司法實(shí)踐,外國法院判決
在我國承認(rèn)須符合下述條件:(一)判決國與我國存在條約或互惠;(二)判決的承認(rèn)不損害我
國的主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益;(三)根據(jù)我國《民事訴訟法》及我國締結(jié)和參加的條約,
判決作成國對(duì)案件有管轄權(quán);(四)判決已經(jīng)發(fā)生法律效力;(五)作成國法院已給予被執(zhí)行人
充分的出庭應(yīng)訴機(jī)會(huì);(六)對(duì)同一標(biāo)的,我國法院未作出過判決,也未執(zhí)行過第三國法院的
判決。所以,選項(xiàng)A、B、C符合題意。
〔1996年試題〕(每題1分)
3韓國大宇號(hào)貨輪在我國渤海灣內(nèi)與另一只韓國貨輪相撞,兩船損失都十分嚴(yán)重,大宇號(hào)
向我國海事法院起訴。大連海事法院在審理這一案件時(shí),應(yīng)適用
( )( )( )( )。
A中國法 B韓國法
C雙方商定的法律D大連海事法院指定的法律
☆B
本題考船舶碰撞的損害賠償?shù)姆蛇m用。我國《海商法》規(guī)定:“船舶碰撞的損害賠償,
適用侵權(quán)行為地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適
用船旗國法律!豹
4按照我國參加的條約或互惠原則,外國當(dāng)事人向我國法院提出司法協(xié)助請(qǐng)求,可通過(
)( )( )( )途徑。
A外國法院 B駐華使領(lǐng)館
C其他駐華外國機(jī)構(gòu)D外國公民
☆A
本題考司法協(xié)助。
依條約或互惠原則,可由外國當(dāng)事人通過外國法院請(qǐng)求我國法院提供司法協(xié)助;沒有條約關(guān)
系的,通過外交途徑解決。
5涉外物權(quán)的法律中,物之所在地法原則不適用于( )( )( )( )
A船舶物權(quán) B飛機(jī)的物權(quán)
C在途貨物的物權(quán)D外國國家財(cái)產(chǎn)的物權(quán)
☆A B C D
本題考物之所在地法不適用的情況。AB有的國家認(rèn)為是動(dòng)產(chǎn),有的認(rèn)為是不動(dòng)產(chǎn);C在
途貨物適用本原則帶有偶然性;D涉及到國家財(cái)產(chǎn)的主權(quán)豁免問題,因此A、B、C、D均不適
用。
〔1995年試題〕(每題1分)
6我國人民法院需查明外國法內(nèi)容時(shí),可通過( )( )( )( )等途徑。
A當(dāng)事人提供 B外國駐我國使領(lǐng)館提供
C中外法律專家提供D我國駐外國使領(lǐng)館提供
☆A B C D
本題考外國法內(nèi)容的查明問題。
除題中所列四項(xiàng)外,還有可以由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供。通過
以上途徑仍不能查明的,適用中華人民共和國法律。
7甲國法院在處理某涉外民事案件時(shí),根據(jù)丙國的沖突規(guī)范,應(yīng)適用乙國法,但根據(jù)乙國
法的沖突規(guī)范,應(yīng)適用丙國法,而丙國沖突規(guī)范卻指向甲國法,于是甲國法院適用本國實(shí)體
法處理了案件,這個(gè)適用法律的過程稱為( )( )( )( )。
A法律選擇 B反致
C轉(zhuǎn)致 D間接反致
☆D
本題考間接反致定義。間接反致是指甲國法院在審理某一涉外民事案件時(shí),根據(jù)本國的沖
突規(guī)范應(yīng)適用乙國法,乙國沖突規(guī)范又指向丙國法,而丙國的沖突規(guī)范卻指向甲國法,甲國
法院據(jù)此而適用了本國的實(shí)體法。本題出題有誤,題中第一個(gè)“丙國”應(yīng)為“甲國”。筆者
研究律考題多年,已數(shù)不過來律考題出題錯(cuò)誤的次數(shù)了。
〔1994年試題〕(每題1分)
8在審理涉外民商事案件時(shí),根據(jù)中國的沖突規(guī)范應(yīng)適用某外國法時(shí),應(yīng)適用該外國的(
)( )( )( )。
A沖突法 B實(shí)體法
C程序法 D沖突法與實(shí)體法
☆B
本題實(shí)際上考我國是否承認(rèn)反致問題。據(jù)我國最高人民法院的司法解釋,如果我國沖突
規(guī)范指定某涉外民事關(guān)系應(yīng)適用外國法時(shí),僅指該外國的實(shí)體法而不包括該外國的沖突法和
程序法。我國不承認(rèn)反致和轉(zhuǎn)致。
9中國是( )( )( )( )等國際公約、條約或協(xié)定的締約國。
A《世界版權(quán)公約》
B《商標(biāo)注冊(cè)條約》
C《聯(lián)合國國際貨物運(yùn)輸公約》
D《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》
☆A D
本題考我國參加的公約。
AD我國均參加了。而B目前只有幾個(gè)國家參加,我國未參加。C項(xiàng)是杜撰的,無此公約。
倒是有《聯(lián)合國海上貨物運(yùn)輸公約》即《漢堡規(guī)則》,我國未參加。
10根據(jù)中國有關(guān)規(guī)定,外國法人的國籍根據(jù)( )( )( )( )確定。
A住所地 B主要辦事機(jī)構(gòu)所在地
C注冊(cè)登記地D管理機(jī)構(gòu)所在地
☆C
本題考我國關(guān)于外國法人國籍的確定的法律規(guī)定。據(jù)注冊(cè)登記地。
11“中華人民共和國公民定居國外的,他的民事行為能力可以適用定居國法律”屬于(
)
( )( )( )沖突規(guī)范。
A單邊 B雙邊
C選擇適用 D重疊適用
☆C
參見簡(jiǎn)答題〔1996年試題〕1
12一國給予另一國國民的待遇不低于現(xiàn)在或?qū)斫o予任何第三國國民的待遇,稱為(
)(
)( )( )。
A國民待遇 B最惠國待遇
C不歧視待遇 D一般待遇
☆B
本題考最惠國待遇的含義。國民待遇是指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予內(nèi)國人的待遇相同
。最惠國待遇即為題中所述。
13甲國法院在處理某涉外民事案件時(shí),根據(jù)其本國的沖突規(guī)范,應(yīng)適用乙國法。但根
據(jù)乙國法的沖突規(guī)范,此案應(yīng)適用丙國法。如果甲國法院按丙國實(shí)體法處理了此案,這一適
用法律的過程稱為( )( )( )( )。
A反致 B轉(zhuǎn)致
C間接反致 D外國法的適用
☆C
參見不定項(xiàng)選擇題〔1995年試題〕7。
〔1992年試題〕(選擇正確答案,若認(rèn)為提供的答案都錯(cuò),在第一個(gè)
括號(hào)內(nèi)填“無”。每題1分)
14按我國國籍法的基本原則,已具有外國國籍的海外華人( )( )( )(
)。
A允許保留中國國籍
B不允許保留中國國籍
C可以放棄外國國籍而保留中國國籍
D必須放棄外國國籍
☆B C
本題考我國公民的雙重國籍問題。我國不承認(rèn)雙重國籍和多重國籍。
15( )( )( )( )是國際私法的主要淵源。
A國際條約 B國際慣例
C國內(nèi)立法 D國內(nèi)判例
☆ C
本題考國際私法的淵源。A、B、C、D皆為國際私法的淵源,其中的國內(nèi)立法又是國際
私法的主要淵源。
16一個(gè)住所在日本的美國人,未留遺囑死亡,遺有動(dòng)產(chǎn)在紐約州。為此動(dòng)產(chǎn)的繼承而在
日本訴訟,依日本法律規(guī)定,繼承本應(yīng)適用繼承人的本國法(紐約州的法律),而紐約州的
沖突法規(guī)定,動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人的住所地法。于是,日本法院依照日本關(guān)于動(dòng)產(chǎn)繼承的
法律規(guī)定作出了判決,這在國際私法中被稱為( )( )( )( )。
A反致 B轉(zhuǎn)致
C間接反致 D法律規(guī)避
☆A
本題考反致的含義。反致是指甲國法院在處理某個(gè)涉外民事案件時(shí),根據(jù)內(nèi)國的沖突規(guī)范
,應(yīng)適用乙國法,但根據(jù)乙國法中的沖突規(guī)范,這個(gè)涉外民事案件應(yīng)適用甲國法。于是甲國
法院就按照內(nèi)國的實(shí)體法處理案件。
17“親子間的法律關(guān)系,依父之本國法;如無父時(shí),依母之本國法!边@是一條(
)(
)( )( )。
A單邊沖突規(guī)范 B雙邊沖突規(guī)范
C重疊型沖突規(guī)范D選擇性沖突規(guī)范
☆D,參見簡(jiǎn)答題〔1996年試題〕1。
五、簡(jiǎn)答題
〔1996年試題〕
1(本題4分)指出下列沖突規(guī)范各屬于哪種類型的沖突規(guī)范。
(1)夫妻財(cái)產(chǎn)制,在結(jié)婚時(shí),夫?yàn)榈聡耍瑒t依德國法。
(2)侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法,但中華人民共和國法律不認(rèn)為在中國境外
發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,就不能作為侵權(quán)行為來處理。
(3)涉外經(jīng)濟(jì)合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律。涉外經(jīng)濟(jì)合同當(dāng)事人沒
有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。
(4)夫妻之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系,依結(jié)婚時(shí)夫的本國法。
☆(1)單邊沖突規(guī)范(2)重疊適用的沖突規(guī)范(3)選擇適用的沖突規(guī)范(4)雙邊沖
突規(guī)范。
本題考沖突規(guī)范的類型。單邊沖突規(guī)范是指只有一個(gè)連接點(diǎn),直接規(guī)定應(yīng)適用內(nèi)國法,或
者直接規(guī)定只適用外國法的沖突規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范是指不直接規(guī)定適用內(nèi)國法或外國法,
而只是規(guī)定一個(gè)可以推定的系屬,再根據(jù)此系屬,結(jié)合實(shí)際情況,推定應(yīng)適用內(nèi)國法或適用
外國法。重疊適用的沖突規(guī)范是其系屬中有兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法律須同時(shí)適用于某種涉
外民事關(guān)系的沖突規(guī)范。選擇適用的沖突規(guī)范是在其系屬中指出,在兩個(gè)或兩個(gè)以上可供選
擇的國家的法律中,可選擇適用其中的一個(gè)。
〔1994年試題〕
2(本題4分)我國《民法通則》在涉外民事關(guān)系的法律適用中規(guī)定:不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán),適用
不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律。”請(qǐng)問:
(1)這是一條什么類別的沖突規(guī)范?
(2)這一沖突規(guī)范的范圍、系屬、連接點(diǎn)是什么?
☆這是一條雙邊沖突規(guī)范(1分)。
該沖突規(guī)范的范圍是“不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)(關(guān)系)”(1分);系屬為“不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律”
(1分);連接點(diǎn)為“不動(dòng)產(chǎn)所在地”(1分)。
本題考沖突規(guī)范的類型和結(jié)構(gòu)。類型參見上題。關(guān)于沖突規(guī)定的結(jié)構(gòu),沖突規(guī)范的范圍是
指沖突規(guī)范所要調(diào)整的涉外民事關(guān)系的類型、種類。系屬指沖突規(guī)范所調(diào)整的某一涉外民事
關(guān)系具體應(yīng)適用的某一特定的法律。連接點(diǎn)把沖突規(guī)范的范圍與調(diào)整該范圍的某一國家的實(shí)
體法連接起來。
〔1993年試題〕
3(本題5分)什么是公共秩序保留?其作用是什么?并以我國法律舉例說明。
☆
公共秩序保留是指當(dāng)內(nèi)國法院按照沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法時(shí)(1分),如因適用該外國法
將違反內(nèi)國的秩序或公共利益(1分),內(nèi)國法院將以維護(hù)本國的公共秩序?yàn)橛啥芙^適用
(1分),其作用在于限制沖突規(guī)范的效力,排斥外國法的適用(1分)。如我國《民法通
則》第150條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或國際慣例的,不得違背中華人民共和國
的社會(huì)公共利益”(1分)(舉其他例者,只要符合要求也可得分)。
〔1990年試題〕
4(本題3分)中國某電視機(jī)廠與日本某公司在北京擬簽訂一項(xiàng)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。日方堅(jiān)持
合同中有關(guān)法律適用的條文必須明確規(guī)定:本合同適用日本法律,但日本的沖突法不包括在
內(nèi)!彪娨暀C(jī)廠準(zhǔn)備接受這一條款。如果你擔(dān)任該廠的法律顧問參加談判,你認(rèn)為根據(jù)中國
法律可否接受這種條款?為什么?
☆
(1)可以接受。(1分)
(2)因?yàn)椋海?根據(jù)我國涉外經(jīng)濟(jì)合同法的規(guī)定,合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的
法律。(1分)
B適用法律一般是指某一國家的實(shí)體法,而不包括沖突法。(1分)
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