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行政訴訟法

第二部分試題分類評(píng)析

四、案例分析題

〔１９９9年試題〕
1.(本題8分)
1996年底，中國A公司與國外B公司簽訂糧食買賣合同并支付了全部貨款。1997年1月，當(dāng)C公
司貨輪將買賣合同項(xiàng)下的貨物運(yùn)抵中國港口時(shí)，某公安廳所屬的海警支隊(duì)以該批貨在該港的
存放和裝船數(shù)量有問題為由將船及貨物扣押。1月20日，海警支隊(duì)向A公司出具一份扣押清單
。1997年5月4日，海警支隊(duì)將該批貨以市場(chǎng)價(jià)格的60%予以變賣，得貨款2400萬元，隨后放
走了C公司貨輪。此后，A公司多次要求海警支隊(duì)處理此案，均遭拒絕。問：
(1)海警支隊(duì)扣押變賣貨物后對(duì)A公司負(fù)有何種義務(wù)?A公司能否就此提起訴訟?
(2)C公司是否有權(quán)就貨輪被扣行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么?
(3)A公司于1998年9月就扣押行為提起訴訟，法院應(yīng)否受理?為什么?
(4)A公司能否直接向法院提起行政賠償訴訟?為什么?
　(1)海警支隊(duì)在扣押Ａ公司貨物后，負(fù)有妥善保管的義務(wù)，以免使貨物變質(zhì)、滅失，同
時(shí)，應(yīng)及時(shí)將扣押的地點(diǎn)、扣押理由通知Ａ公司，并及時(shí)就本案開始進(jìn)一步的調(diào)查，及早作
出處理決定。
　　海警支隊(duì)變賣貨物后對(duì)Ａ公司負(fù)有保管變賣所得的義務(wù)。
　　Ａ公司可以就此提起行政訴訟。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，海警支隊(duì)的行為屬于對(duì)財(cái)產(chǎn)的
強(qiáng)制措施，Ａ公司作為該貨物的買主，針對(duì)該貨物的扣押行為將直接影響Ａ公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益
，因此可以作為原告依法可以提起行政訴訟。
　　(2)Ｃ公司作為貨輪的所有人，在其財(cái)產(chǎn)（貨輪）被扣后，有權(quán)依行政訴訟法的規(guī)定對(duì)
扣押行為提起行政訴訟。
　　被告為實(shí)施扣押行為的海警支隊(duì)。至于海警支隊(duì)的性質(zhì)，在法律并不明確，承擔(dān)出入境
管理的邊防警察部隊(duì)目前存在雙重重領(lǐng)導(dǎo)體制，管理體制比較混亂。但這并不影響本案的被
告資格確認(rèn)。無論該海警支隊(duì)系屬于地方公安機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，還是由武警支隊(duì)領(lǐng)導(dǎo)，都可能在訴
訟過程中根據(jù)當(dāng)時(shí)實(shí)際情況確定其領(lǐng)導(dǎo)體制，進(jìn)而確立其被告主體資格。
　　(3)按照《行政訴訟法》第３９條的規(guī)定，Ａ公司應(yīng)當(dāng)在知道海警支隊(duì)作出扣押行為后
３個(gè)
月內(nèi)提起行政訴訟。就本案而言，即應(yīng)在1997年1月20日海警支隊(duì)出具扣押清單并送達(dá)Ａ公
司后３個(gè)月內(nèi)提起行政訴訟。如果海警支隊(duì)未向Ａ公司送達(dá)該清單，則Ａ公司的起訴時(shí)效順
延。因此，如果Ａ公司在1998年9月提起訴訟，并主張未收到正式的扣押清單，且海警支隊(duì)
無法證明Ａ公司此前三個(gè)月內(nèi)已知道該扣押決定，則法院應(yīng)當(dāng)受理。至于題中所謂Ａ公司多
次要求海警支隊(duì)處理本案的情況，需要海警支隊(duì)負(fù)舉證責(zé)任。
　　(4)Ａ公司可以依照國家賠償法的規(guī)定在海警支隊(duì)拒不處理的情況下直接向法院提起行
政賠償訴訟。此訴訟請(qǐng)求的時(shí)效為二年，即使自1997年1月20日算起，顯然也沒有屆滿。
〔１９９７年試題〕
2(本題7分)京海造紙廠因超標(biāo)排污影響了周圍環(huán)境，居民李某等多次找環(huán)保局解決。１９
９６年2月8日，環(huán)保局對(duì)造紙廠作出罰款3000元，責(zé)令其停止排污的處罰決定。此后3個(gè)月
內(nèi)，造紙廠既不履行處罰決定，也未向法院起訴。起訴期過后，環(huán)保局也未向法院申請(qǐng)強(qiáng)制
執(zhí)行。１９９６年7月10日，距行政處罰決定作出5個(gè)月后，李某等人就此問題再次找到環(huán)保
局，要求解決造紙廠污染問題。
問：(1)此時(shí)，環(huán)保局就原處罰決定向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理?為什么?

(2)如果環(huán)保局不申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，李某等人對(duì)環(huán)保局提起訴訟，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理?
為什么?
(3)如果造紙廠履行了原處罰決定，環(huán)保局是否可以對(duì)造紙廠的同一違法行為再作出吊銷排
污許可證的處罰決定?為什么?
☆
(1)人民法院應(yīng)予受理。因?yàn)�，行政訴訟法新解釋第88條規(guī)定：“ 行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民
法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起
180日內(nèi)提出。逾期申請(qǐng)的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理�！豹�
(2)應(yīng)當(dāng)受理。因?yàn)榄h(huán)保機(jī)關(guān)沒有履行其保護(hù)公民、法人或者其他組織的法定職責(zé)，依《
行政訴訟法》第11條的規(guī)定可以提起行政訴訟，人民法院也是應(yīng)當(dāng)受理的。
(3)可以。因?yàn)檫@并沒有違反一事不再罰款的規(guī)定。
(1)《行政訴訟法》第66條，確立了我國的行政執(zhí)行體制，即自行執(zhí)行與申請(qǐng)執(zhí)行并舉。
但
行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行是有期限的。根據(jù)行政訴訟法新解釋第88條的規(guī)
定，對(duì)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為的，由執(zhí)行庭負(fù)責(zé)審查和執(zhí)行。申請(qǐng)
執(zhí)行的期限是自起訴期限屆滿之日起180日。逾期申請(qǐng)的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予
執(zhí)行。本案造紙廠起訴期限屆滿之日為處罰決定作出后180日，因此，對(duì)本案環(huán)保機(jī)關(guān)的申
請(qǐng)，人民法院應(yīng)受理。
(2)根據(jù)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定，人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行
政行為不服提起的訴訟：……申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕
履行或者不予答復(fù)的。由于環(huán)保機(jī)關(guān)的職責(zé)就是保護(hù)公民、法人或者其他組織免受環(huán)境污染
的侵害，這是其法定職責(zé)，如行政機(jī)關(guān)疏于履行，則可以向人民法院告其不作為，人民法院
依法應(yīng)當(dāng)受理。
(3)造紙廠履行了行政處罰決定后，其排污違法行為已經(jīng)受到了處罰。根據(jù)《中華人民共和
國行政處罰法》第24條的規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政
處罰，但吊銷排污許可證并不屬于此限。因此說，環(huán)保局還是可以處罰的。
〔１９９６年試題〕
3(本題5分)縣衛(wèi)生局以經(jīng)營發(fā)霉變質(zhì)食品為由處以蔣某罰款３０００元，蔣某不服向人民
法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應(yīng)訴。至一審法院審結(jié)前，被告始終未能提供
作出行政行為的規(guī)范性文件和事實(shí)證據(jù)。一審法院以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由作出撤銷具體
行政行為的判決。被告不服提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所
依據(jù)的規(guī)范性文件和事實(shí)依據(jù)。
現(xiàn)問：
(1)一審法院的判決是否正確?為什么?
(2)二審法院能否接受上訴人在二審期間所提出的新證據(jù)?
(3)二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案?為什么?
☆
(1)正確，因?yàn)檫@是被告拒負(fù)舉證責(zé)任的自然結(jié)果。
(2)不能。
(3)不能，因?yàn)橐粚彿ㄔ旱呐袥Q事實(shí)清楚，符合法律規(guī)定，應(yīng)予維持。
(1)依據(jù)為《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)
當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件�！边@就是所謂的在行政訴訟中被
告
負(fù)舉證責(zé)任的制度。而根據(jù)行政訴訟法新解釋第26條的規(guī)定：“在行政訴訟中，被告對(duì)其作
出的具
體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作
出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)，被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體
行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)�！薄�
行政訴訟法》
第54條第(二)項(xiàng)規(guī)定是，具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并
可以判決被告重新作出具體行政行為，其中主要的情形之一，就是主要證據(jù)不足。人民法院
的判決正是運(yùn)用這一系列法律所得出的必然結(jié)果。(2)見《行政訴訟法》第33條規(guī)定：“
在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)�！倍缎姓V訟法》
第
44條規(guī)定，在訴訟過程中，人民法院有權(quán)要求當(dāng)事人提供或者補(bǔ)充證據(jù)，也有權(quán)向有關(guān)行
政機(jī)關(guān)以及其他組織、公民調(diào)取證據(jù)。
(3)見《行政訴訟法》第61條規(guī)定：“人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：(
一)原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判。既然一審法
院運(yùn)用舉證責(zé)任制度作出的判決是事實(shí)清楚、適用法律正確的，二審法院只能維護(hù)，一審被
告此時(shí)提供的證據(jù)還有什么意義呢?
〔１９９５年試題〕
4(本題2分)某個(gè)體戶向某縣工商行政管理局申請(qǐng)辦理營業(yè)執(zhí)照，工商局遲遲不予答復(fù)，該
個(gè)體戶多次去催辦，工商局個(gè)體科科長(zhǎng)說：“你條件不具備，還辦什么執(zhí)照，以后不要再找
了。”為此，該個(gè)體戶委托某律師向法院起訴。請(qǐng)問：
(1)該個(gè)體戶的起訴應(yīng)以誰為被告?
(2)人民法院對(duì)該起訴應(yīng)否受理?
☆
(1)應(yīng)以某縣工商行政管理局為被告(1分)。
(2)人民法院應(yīng)當(dāng)受理(1分)。
(１)見《行政訴訟法》第25條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟
的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告�！痹诒景钢须m然工商局并沒有作出一個(gè)具體行政
行
為，即沒有明確以書面形式通知申請(qǐng)人不予頒發(fā)證照，但行政機(jī)關(guān)的不作為也屬于行政機(jī)
關(guān)的具體行政行為。行政機(jī)關(guān)如果有
積極履行法定職權(quán)的義務(wù)，但疏于或消極履行的，構(gòu)成行政機(jī)關(guān)的不作為行政違法行為。此
時(shí)應(yīng)以有不作為違法行為的行政機(jī)關(guān)為被告，即以工商局為被告。應(yīng)當(dāng)注意，此時(shí)千萬不要
答以個(gè)體科或個(gè)體科科長(zhǎng)個(gè)人為被告，因?yàn)榉l上說的是以行政機(jī)關(guān)為被告，而個(gè)體科及其
科長(zhǎng)都不是行政機(jī)關(guān)，而僅僅是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)及其工作人員而已，不是合格的被告。

(２)見《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政
行為不服提起的訴訟：……(四)認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)
關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的�！豹�
5(本題2分)某縣衛(wèi)生防疫站，在一次檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)某個(gè)體餐館衛(wèi)生條件不合格，當(dāng)即對(duì)其罰
款６００元，并限其立即改正，否則即令其停業(yè)。但該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，也沒有
收集有關(guān)證據(jù)，只給了餐館業(yè)主一罰款收據(jù)。該個(gè)體餐館不服處罰，即向人民法院起訴。該
衛(wèi)生防疫站接到起訴書之后，未告知法院，即找該個(gè)體餐館要求其提供處罰當(dāng)日的衛(wèi)生不合
格的有關(guān)證據(jù)。請(qǐng)問：
(１)該衛(wèi)生防疫站沒有出具決定書，人民法院應(yīng)否受理該個(gè)體餐館的起訴?
(２)該衛(wèi)生防疫站收集證據(jù)的行為是否合法?為什么?
☆
(1)應(yīng)當(dāng)受理。
(2)不合法。因?yàn)樵谠V訟期間被告不得自行搜集證據(jù)。
(1)這還是一道行政訴訟受案范圍方面的題，見《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院
受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的訴訟：(一)對(duì)拘留、罰款、吊銷
許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的�！北绢}中所說的處理決定
，屬于
行政處罰的范圍，因此，可以提起行政訴訟，人民法院也應(yīng)當(dāng)受理。但略有疑問的是行政處
罰決定書的問題，《行政訴訟法》第41條規(guī)定：“提起訴訟應(yīng)當(dāng)符合下
列條件：(一)原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；(二)有
明確的被告；(三)具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；(四)屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院
管轄。”這里的關(guān)鍵就是所謂事實(shí)根據(jù)，行政訴訟受理過程中所要求的事實(shí)根據(jù)是表面事實(shí)
根
據(jù)，即只要能夠證明具體行政行為存在就可以了，不必過于嚴(yán)格。反而是那些過于嚴(yán)格的證
據(jù)要求，阻礙了行政相對(duì)一方當(dāng)事人依法保護(hù)自己的合法權(quán)益，便宜了那些不嚴(yán)格依法辦事
的行政機(jī)關(guān)及其工作人員。基于這樣的道理，根據(jù)行政訴訟法新解釋第40條的規(guī)定：“行政
機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，沒有制作、
沒有送達(dá)法律文書，公民、法人或者其他組織不服向人法院起訴的，只要
能證明具體行政行為的存在，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。”
(2)見《行政訴訟法》第33條規(guī)定：“在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)
�！币虼�，本題所說的“未告知法院”就是法條中所說的“自行”，因而是法律所禁止的。

6(本題4分)
濱江市工商行政管理局和市消費(fèi)者協(xié)會(huì)在對(duì)該市化妝品市場(chǎng)進(jìn)行聯(lián)合檢查過程中，認(rèn)為三A
商場(chǎng)銷售的某名牌化妝品是以假充真，遂根據(jù)《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》(以下
簡(jiǎn)稱《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》)，共同署名對(duì)該商場(chǎng)作出罰款、銷毀剩余偽劣化妝品的處理決
定，并于當(dāng)日將價(jià)值7萬元的化妝品予以銷毀。三A商場(chǎng)不服，未向上一級(jí)工商行政管理局申
請(qǐng)復(fù)議，即向市人民法院提起行政訴訟。該法院將市工商行政管理局和市消費(fèi)者協(xié)會(huì)列為共
同被告。訴訟過程中，三A商場(chǎng)又提起行政賠償訴訟，要求賠償因銷毀化妝品造成的經(jīng)濟(jì)損
失。受訴法院認(rèn)為，行政賠償訴訟應(yīng)當(dāng)和行政訴訟同時(shí)一并提起，遂裁定對(duì)三A商場(chǎng)的行政
賠償訴訟不予受理。請(qǐng)問：
(1)三A商場(chǎng)未向上一級(jí)工商行政管理局申請(qǐng)復(fù)議，即直接向人民法院起訴是否正確?為什么?

(2)受訴法院對(duì)三A商場(chǎng)提起的行政賠償訴訟裁定不予受理是否正確?為什么?
(3)受訴法院將濱江市消費(fèi)者協(xié)會(huì)和濱江市工商行政管理局列為共同被告是否正確?為什么?

(4)濱江市消費(fèi)者協(xié)會(huì)在本案中可否成為訴訟當(dāng)事人?成為何種訴訟當(dāng)事人?
☆
(1)正確(05分)。見《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第51條(05分)。
(2)不正確(05分)。當(dāng)事人可以在訴訟過程中提起行政賠償訴訟(05分)。
(3)不正確(05分)。當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)和非行政機(jī)關(guān)共同署名作出處罰決定不服向法院提
起行政訴訟的，應(yīng)以行政機(jī)關(guān)為被告，非行政機(jī)關(guān)不能當(dāng)被告(05分)。
(4)可以(05分)。法院在受理三A商場(chǎng)提起的行政賠償訴訟后，可以通知市消費(fèi)者協(xié)會(huì)作為
第三人參加訴訟(05分)。
(1)本題的關(guān)鍵是記清《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第51條的規(guī)定。因?yàn)椤缎姓V訟法》第37條
規(guī)定：對(duì)屬于人民法院受案范圍的行政案件，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議
，對(duì)復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。”即如果特別法律、法規(guī)
作
了特別規(guī)定的，應(yīng)從其規(guī)定。但是考生們普遍感到困難的是，對(duì)于眾多的行政法律、法規(guī)的
規(guī)定不知如何記是好�？梢赃@樣概括：其他法律、法規(guī)中規(guī)定復(fù)議前置的僅是極少數(shù)，《中
華
人民共和國治安管理處罰條例》是最常用的一個(gè)。除此之外，基本上可以認(rèn)為都是復(fù)議與訴
訟任由當(dāng)事人選擇。
(2)見《中
華人民
共
和國國家賠償法》第9條規(guī)定：“賠償請(qǐng)求人要求賠償應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以
在申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟時(shí)一并提出�！�

(3)這是一道知識(shí)題，就是背法條，沒什么好說的。見行政訴訟法新解釋第19條規(guī)定：“當(dāng)
事人不
服經(jīng)上級(jí)行政機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的具體行政行為，向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以在對(duì)外發(fā)生法律效
力文書上署名的機(jī)關(guān)為被告。”法條此處說
得再清楚不過了。這里可能會(huì)出現(xiàn)的一些干擾來自于對(duì)共同被告的規(guī)定的混淆。但《
行政訴訟法》第25條第3款規(guī)定得很明白，即兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)作出同一具體
行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是共同被告。這和非行政機(jī)關(guān)不能作被告的
司法解釋是完全一致的。
(4)這里所要考的是舊司法解釋中的一個(gè)特別規(guī)定，見行政訴訟法新解釋第19條的規(guī)定，公
民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)與非行政機(jī)關(guān)共同署名作出的處理決定不服，向人民法院
提起行政訴訟的，應(yīng)以作出決定的行政機(jī)關(guān)為被告，非行政機(jī)關(guān)不能當(dāng)被告，但他們可以和
行政機(jī)關(guān)一起作出聯(lián)合署名的決定，并因此可以成為行政賠償訴訟的第三人。這一點(diǎn)搞清楚
了，就不會(huì)受共同被告的規(guī)定的干擾了。行政訴訟法新解釋對(duì)此沒有明確規(guī)定，但行政訴
訟以行
政機(jī)關(guān)為被告已經(jīng)成為一種常識(shí)。行政訴訟法新解釋對(duì)第19、20、21條的規(guī)定，可以作為此
題的間接證據(jù)。
〔１９９４年試題〕
7(本題2分)治安行政案件中，復(fù)議機(jī)關(guān)撤銷了原處罰決定，被侵害人不服并起訴。人民法
院未予受理并告知被侵害人應(yīng)經(jīng)復(fù)議后再起訴�，F(xiàn)問人民法院的處理正確與否?為什么?
☆錯(cuò)誤(1分)。根據(jù)法律規(guī)定人民法院對(duì)此類案件應(yīng)予受理(1分)。
見行政訴訟法新解釋第7條規(guī)定：“復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的
‘改變
原具體行政行為’：(一)改變?cè)唧w行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)的；(二)改變?cè)唧w
行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響；(三)撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行
為處理結(jié)果的。”行政訴訟法新解釋第13條規(guī)定：“有下列情形之一的，公民、法人或者
其他組
織可以依法提起行政訴訟：(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的；(二)
與
被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的；(三)要求主管
行
政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的；(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的
�！边@樣就排除了《中華人民共和國治安管
理
處
罰條例》關(guān)于行政處罰決定必須先經(jīng)復(fù)議才能起訴的禁止性規(guī)定，因此，本案人民法院的處
理是不正確的。
8(本題2分)在一起行政訴訟中，被告一直未提供作出具體行政行為的主要證據(jù)。人民法院
據(jù)此作出判決：撤銷被訴具體行政行為�，F(xiàn)問：人民法院在被告未提供主要證據(jù)的情況下判
決撤銷被訴具體行政行為的做法是否正確，為什么?
☆正確(1分)。因?yàn)楸桓嫘姓䴔C(jī)關(guān)負(fù)舉證責(zé)任，被告不舉證、或被告作出該行政行為的主要
證據(jù)不足，人民法院可以判決撤銷該行政行為(1分)。
本題的核心還在行政訴訟中最重要的制度之一，即以被告負(fù)舉證責(zé)任為基礎(chǔ)的證據(jù)制度，
這是律師資格考試中經(jīng)常以各種形式出現(xiàn)的題目。依據(jù)《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“被
告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)
范性文件�！边@一規(guī)定確立了行政訴訟舉證責(zé)任制度的基本內(nèi)容。行政訴訟中的舉證責(zé)任是
與
被告的敗訴后果聯(lián)系的加重的舉證義務(wù)，行政訴訟法新解釋第26條規(guī)定：“
在行政訴訟中，被告對(duì)其作出的具
體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作
出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)，被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體
行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。”
而《行
政訴訟法》第54條規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：……具
體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政
行為：1主要證據(jù)不足的……�！备鶕�(jù)上述法律規(guī)定，人民法院因被告未提供主要證據(jù)而
判決撤銷被訴具體行政行為是完全正確的。
9(本題3分)王某與李某未領(lǐng)取結(jié)婚證而同居，并生下一小孩。鄉(xiāng)政府以其違反計(jì)劃生育政
策和法規(guī)為由，罰款２０００元。王某不服，向縣計(jì)劃生育委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)議。縣計(jì)劃生育委
員會(huì)逾復(fù)議期限作出復(fù)議決定，維持鄉(xiāng)政府的罰款決定。王某遂以縣計(jì)劃生育委員會(huì)為被告
，并以其逾期復(fù)議、違反法定程序?yàn)橛上蚍ㄔ禾崞鹪V訟，要求撤銷縣計(jì)劃生育委員會(huì)的復(fù)議
決定，法院未予受理。請(qǐng)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定回答下列問題：法院應(yīng)否受理此案?為什么?王某
應(yīng)當(dāng)怎么辦?
☆
(1)法院不應(yīng)受理(1)分。
(2) 因被告不合格，逾期復(fù)議或復(fù)議維持原決定的，都應(yīng)以原行政機(jī)關(guān)為被告(1分)。
(3)王某應(yīng)將被告變更為鄉(xiāng)政府，重新起訴(1分)。
本案中法院不受理的原因主要是被告不合格，見《行政訴訟法》第25條規(guī)定：“公民、法
人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議
的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議
機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告。而根據(jù)行政訴訟法新解釋
第22條規(guī)定：“復(fù)議機(jī)關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)
議決定，當(dāng)事人對(duì)原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出原具體行政行為的行
政機(jī)關(guān)為被告；當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告�！币虼�
，無論是行政機(jī)關(guān)維持原具體行政行為還是對(duì)法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定
，被告都是作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)，而不是復(fù)議機(jī)關(guān)。根據(jù)行政訴訟法新解釋第23
條
的規(guī)定，人民法院在第一審程序中，征得原告的同意后，可以依職權(quán)追加或者變更被告。應(yīng)
當(dāng)變更被告，而原告不同意變更的，裁定駁回起訴。因此，本案法院不予受理似乎是不對(duì)的
(但標(biāo)準(zhǔn)答案如此)，因?yàn)榉ㄔ核坪鯌?yīng)該受理，而在受理后要求原告變更被告；如原告不同意
變更的再駁回起訴。
(3)王某應(yīng)將被告變更為鄉(xiāng)政府，重新起訴，對(duì)此，法院應(yīng)當(dāng)受理。見行政訴訟法意見
第2條第3款的規(guī)定，根據(jù)《行政訴訟法》第11條規(guī)定的受案范圍，公民對(duì)計(jì)劃生育主管部
門作出的征收超生費(fèi)、罰款的行政處罰不服的，可以向人民法院提起行政訴訟。
10(本題5分)經(jīng)營煙酒的個(gè)體戶帥某先后從張某、馬某處購進(jìn)名牌香煙10條。某市公安局
到帥某處未聲明理由即將其帶走訊問，同時(shí)將帥某營業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證扣繳一直未還
。帥某遂以公安機(jī)關(guān)非法限制人身自由、扣繳營業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證為由提起訴訟。在
訴訟中，公安局辯稱：傳喚帥某是為了了解情況；暫扣營業(yè)執(zhí)照及酒類專賣許可證是追贓手
段，該行為是刑事訴訟過程中的偵查行為，不屬于行政訴訟受案范圍。問：本案能否提起行
政訴訟?理由是什么?本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄?法院應(yīng)作出何種判決?理由是什么?
☆
(1)本案能提起行政訴訟(1分)。
(2)屬于行政訴訟受案的范圍(1分)。
(3)由被告或原告所在地人民法院管轄(1分)。
(4)法院應(yīng)作出撤銷判決(1分)。
(5)公安局的行為屬于超越職權(quán)(1分)。
(1)(2)根據(jù)《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具
體行政行為不服提起的訴訟：(一)對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收
財(cái)物等行政處罰不服的；(二)對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措
施不服的�！北景阜仙鲜鲇嘘P(guān)行政訴訟受案范圍的規(guī)定，故能夠提起行政訴訟。
(3)見《行政訴訟法》第18條規(guī)定：“對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由
被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”

(4)(5)見《行政訴訟法》第54條規(guī)定：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下
判決：(二)具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新
作出具體行政行為：……(四)超越職權(quán)的。”由于公安行政機(jī)關(guān)不具有查處經(jīng)濟(jì)違法案件的
法
定職權(quán)，所以，公安局的行為屬于超越職權(quán)，其所作出的具體行政行為應(yīng)依上述法律規(guī)定予
以撤銷。
〔１９９３年試題〕
11(本題6分)某縣政府決定搬遷其轄區(qū)內(nèi)的新興村，因新遷入地址及房屋
質(zhì)量等問題，新興村大部分村民(共103戶)不服縣政府決定，準(zhǔn)備向法院提起行政訴訟，村
民委員會(huì)也認(rèn)為縣政府決定不甚合理，但考慮到與縣政府的關(guān)系，認(rèn)為不宜提起行政訴訟，
而應(yīng)當(dāng)先通過申請(qǐng)復(fù)議解決。少部分村民(共30戶)認(rèn)為應(yīng)該聽從政府決定。
問：
(1)在上述事例中，誰能夠充當(dāng)行政訴訟原告?
(2)若新興村103戶村民向法院提起了行政訴訟，訴訟中有無第三人，若有，請(qǐng)指出；若無，
請(qǐng)說明理由?
(3)若新興村103戶村民向法院提起行政訴訟，應(yīng)如何解決因原告人數(shù)眾多給訴訟帶來的困難
?其法律依據(jù)是什么?
☆
(1)新興村全體村民和村民委員會(huì)都可以充當(dāng)原告(2分)。(注：漏答一個(gè)即不給分)
(2)有第三人(1分)。村民委員會(huì)和30戶村民是第三人(1分)。(注：漏答一個(gè)即不給分)
(3)應(yīng)用民事訴訟中“代表人訴訟”的方式解決(1分)。法律依據(jù)是行政
訴訟法意見第114條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規(guī)定之外，對(duì)本
規(guī)定沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。(1分)。
(1)見《行政訴訟法》第24條規(guī)定：“依照本法提起訴訟的公民、法人或者其他組織是原
告�！币虼�，如果新興村村民認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵犯，可以提起行政訴訟并成為原告
；
同時(shí)，由于我國村民委員會(huì)是村民的群眾性自治組織，而集體所有的土地歸勞動(dòng)者集體所有
，因此，村民委員會(huì)作為與該具體行政行為有關(guān)的組織，在認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到侵犯時(shí)
，也可以作為原告提起行政訴訟。
(2)本案顯然有第三人，因?yàn)楸景赣欣﹃P(guān)系的人之間互相意見不一致，但他們的利益又是
不可分的，一部分人或組織提起行政訴訟，訴訟結(jié)果必然影響到另一部分人或組織的利益，
這就構(gòu)成了他們成為第三人的法律上的原因。法律依據(jù)是《民事訴訟法》第27條的規(guī)定，同
提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)
參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。因此，如果大部分村民(103戶)提起行政訴訟，
則村民委員會(huì)和30戶村民就應(yīng)當(dāng)是本案的第三人。
(3)應(yīng)用民事訴訟中“代表人訴訟”的方式解決，即推選一定數(shù)量的代表參加訴訟。這是《
中華人民共和國民事訴訟法》中的規(guī)定，但可以為行政訴訟所采用，其依據(jù)是行政訴訟法意
見第114條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，除依照行政訴訟法的規(guī)定之外，對(duì)行政訴訟法
沒有規(guī)定的，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定。”
〔１９９２年試題〕
12(本題5分)張某未辦理衛(wèi)生許可證，亦未經(jīng)獸醫(yī)衛(wèi)生部門檢疫，私自宰殺一匹馬、兩頭
驢，加工成熟食后分別賣給甲、乙副食商店。兩商店又出售給附近居民，致使12人食后中毒
�？h衛(wèi)生防疫站認(rèn)為張某應(yīng)對(duì)這起中毒事件負(fù)主要責(zé)任，兩家商店亦應(yīng)負(fù)重要責(zé)任。于是，
根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，對(duì)張某和兩副食商店作了行政處罰決定。兩副食店不服，共同
向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議機(jī)關(guān)受理后，經(jīng)審理，作出維持原具體行政行為的復(fù)議決定
。兩家副食店亦不服，即向人民法院提起行政訴訟。
現(xiàn)問：
(1)兩副食店不服復(fù)議決定向法院提起行政訴訟，誰是被告?
(2)在這一行政訴訟案件中，有無第三人?如沒有，請(qǐng)說明理由；如有，請(qǐng)指出。
(3)人民法院審理此案，應(yīng)依據(jù)和適用哪些法律、法規(guī)?

☆
(1)縣衛(wèi)生防疫站為被告(1分。)
(2)張某(1分)和中毒的12人是第三人(1分)。
(3)應(yīng)依據(jù)和適用食品衛(wèi)生法中的有關(guān)規(guī)定(1分)與《行政訴訟法》(1分)。
(1)依《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為
的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。因此，縣衛(wèi)生防疫站為被告。
(2)依《行政訴訟法》第27條、第53條的規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其
他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟
。本案中張某和中毒的12人顯然與行政訴訟的結(jié)果有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)成為本案的第三人。
(3)依照《行政訴訟法》第52條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，以法律和行政法規(guī)、地方
性法規(guī)為依據(jù)。地方性法規(guī)適用于本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)生的行政案件�！蓖ǖ�53條規(guī)定：
“
人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定
、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)
的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章�！豹�
13(本題5分)甲單位認(rèn)為乙單位在同一種商品上使用了與其注冊(cè)商標(biāo)近似的商標(biāo)，遂向縣
工商局要求處理乙單位。縣工商局責(zé)令乙單位立即停止侵權(quán)行為，并賠償甲單位的損失10萬
元。乙單位向上級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變縣工商局的決定，決定讓乙單
位賠償甲單位8萬元。乙單位仍不服向人民法院提起訴訟。人民法院受理后，經(jīng)過審理，認(rèn)
為工商行政管理機(jī)關(guān)決定的賠償額過多，于是判決變更，判令乙單位賠償甲單位6萬元。
問：
(1)乙單位可向何地人民法院起訴?應(yīng)以誰作為被告?
(2)人民法院的判決是否正確?請(qǐng)說明理由。
☆
(1)A可向縣工商局所在地的人民法院和復(fù)議機(jī)關(guān)(上一級(jí)工商局)所在地的人民法院起訴(1
分)(注：漏一個(gè)即不給分)。B被告是復(fù)議機(jī)關(guān)(1分)。
(2)人民法院的判決是錯(cuò)誤的(1分)。
理由：
A人民法院審理行政案件，只對(duì)行政機(jī)關(guān)的具體行政行為的合法性進(jìn)行審查(1分)，除非行
政處罰顯失公正，人民法院不能代替行政機(jī)關(guān)就具體行政行為作出決定(1分)(或答：人民法
院不能判決變更)。
B上述案例工商局責(zé)令乙單位給甲單位賠償不屬于行政處罰，故不能判決變更(1分)。
(1)根據(jù)《行政訴訟法》第17條的規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)
所在
地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在
地人民法院管轄�！币簿褪钦f，此時(shí)可以向作出原具體行政的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院起訴
，也可以向復(fù)議機(jī)關(guān)，即上一級(jí)工商局，所在地的人民法院起訴。
依《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，本案中復(fù)議機(jī)關(guān)(即上一級(jí)工商局)是被告。這里一定要清
楚的是，盡管管轄法院可以有兩個(gè)，但被告只能是復(fù)議機(jī)關(guān)，而不是可以選擇的。
(2)人民法院的判決的錯(cuò)誤在于其違法對(duì)工商局的行政處理決定作了變更。理由：
依《行政訴訟法》第5條的規(guī)定，人民法院審理行政案件，對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審
查。這就是著名的合法性審查原則，即行政訴訟中人民法院只對(duì)具體行政行為進(jìn)行合法性審
查，而不進(jìn)行合理性審查。合理性審查是涉及行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)的審查，只能由行政機(jī)
關(guān)自己或其上級(jí)行政機(jī)關(guān)完成，如行政復(fù)議中上一級(jí)行政機(jī)關(guān)的變更決定就屬于這種審查。

根據(jù)合法性審查的原則，人民法院在行政訴訟中的判決結(jié)果是受限制的，即要么撤銷、要么
維持，不能走中間道路，即不能變更。人民法院合法性審查僅有的例外是行政處罰，因此，
依《行政訴訟法》第54條的規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：
(一)具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持；(二)具體
行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行
為；……(四)行政處罰顯失公正的，可以判決變更�？梢姡挥挟�(dāng)行政處罰顯失公正時(shí)，人
民法院可以對(duì)其合理性進(jìn)行判斷，并對(duì)明顯不合理的，即顯失公正的行政處罰予以變更。除
行政處罰顯失公正外，人民法院不能代替行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為，也就是不能判決變更
行政行為。
在上述案件中，工商局責(zé)令乙單位給甲單位賠償不屬于行政處罰，因此，對(duì)此具體行政行為
的司法審查就只能局限于合法性審查的范圍，人民法院只能判決撤銷或者維護(hù)，而不能判決
變更。人民法院的錯(cuò)誤就在于此。
〔１９９０年試題〕
14(本題2分)某化工廠排放污水，給甲村農(nóng)業(yè)生產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p失。市環(huán)保部門了解后，對(duì)
化工廠處以5萬元罰款。化工廠不服，向法院提起行政訴訟，法院受理后作出一審判決，改
為罰款2萬元。甲村村民認(rèn)為這一判決不公，欲在一審判決生效前上訴。
問：
(1)甲村村民可否上訴?為什么?
(2)甲村村民的問題如何解決?
☆
(1)不能上訴，因?yàn)榧状宕迕穹潜景府?dāng)事人(1分)。
(2)甲村村民可以化工廠為被告向人民法院提起民事訴訟(1分)。
評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)：答出“不能上訴”的給05分，答出原因的給05分；答甲村村民可以化工廠為
被告向人民法院起訴的給1分。
(1)本案中，因甲村村民不是行政訴訟的原告，其可以上訴的唯一身份是作為第三人
，
見行政訴訟法新解釋第24條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個(gè)以上利害關(guān)系人
，其中
一部分利害關(guān)系人對(duì)具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)
系人作為第三人參加訴訟。第三人有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張；對(duì)
人民法院的一審判決不服，有權(quán)提出上訴。”但是甲村村民的第三人身份的確立存在理論上
的爭(zhēng)議，法律規(guī)定也不明確。
依據(jù)《行政訴訟法》第27條及行政訴訟法新解釋第24條的規(guī)定，從條文的意思看，本案中的
甲
村村民，只有在法院通知他們作為第三人參加訴訟時(shí)，其與案件的利害關(guān)系才得以確立。但
本題中沒有提過此事，顯然甲村村民沒有作為本案的第三人參加一審訴訟，因此也就不能提
出上訴。
(2)甲村村民可以化工廠為被告向人民法院起訴，這不是基于行政法的理由，而是基于民法
提起的侵權(quán)責(zé)任之訴，即要求化工廠賠償因其排放污水對(duì)甲村村民所造成的損失。
15(本題2分)某縣公安局對(duì)公民甲某傷害他人一案作出了治安處罰的裁決，甲某不服，于
是向地區(qū)公安處提出申訴。地區(qū)公安處作出維持縣公安局裁決的裁決。甲某仍然不服，欲向
法院起訴。
問：甲某起訴時(shí)應(yīng)以誰為被告?應(yīng)在哪個(gè)法院起訴?
☆
(1)甲某應(yīng)以縣公安局為被告(1分)。
(2)應(yīng)在縣公安局所在地人民法院起訴(1分)。
(1)依據(jù)《行政訴訟法》第25條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴
訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政
行為的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)
是被告。因此，甲某應(yīng)以縣公安局為被告提起行政訴訟。
(2)《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“行政案件由最初作出具體行政行為的行
政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)
議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。”這后半句的意思顯然應(yīng)該理解為：經(jīng)復(fù)議的案件，如果復(fù)議
機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，可以由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄
，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄；如果復(fù)議機(jī)關(guān)沒有改變?cè)唧w行政行為的，則還
要由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。在本案中就是應(yīng)在縣公安局所
在地人民法院起訴。