[ 段明學(xué) ]——(2009-7-24) / 已閱26237次
一看有無(wú)真正的、實(shí)際的出資。無(wú)論是合作開辦公司或者合作投資，投資者都必須真正的、實(shí)際的投資，如果國(guó)家工作人員沒有實(shí)際投資，而由請(qǐng)托人出資，則構(gòu)成受賄。這里須注意區(qū)分國(guó)家工作人員實(shí)際出資與虛假出資的界限。有的案件中，盡管國(guó)家工作人員與請(qǐng)托人有合作投資的協(xié)議，以及國(guó)家工作人員的出資證明，表面上看是真正的出資，但事實(shí)上并沒有出一分錢，這實(shí)際上是虛假投資，旨在掩人耳目，屬于受賄。有的案件中，國(guó)家工作人員向請(qǐng)托人借款，由請(qǐng)托人先行墊付資金，但究竟是以借款為名，還是真實(shí)借款，要認(rèn)真審查。主要應(yīng)當(dāng)結(jié)合以下因素進(jìn)行判斷：（1）有無(wú)正當(dāng)、合理的借款事由；（2）案發(fā)時(shí)借款時(shí)間的長(zhǎng)短；（3）有無(wú)還款的意思表示及行為；（4）未還款的原因等。如果國(guó)家工作人員以借款為名，并未有還款的意思表示及行為，仍屬于虛假投資。還有的案件中，國(guó)家工作人員有實(shí)際出資，但只是象征性出資，如公司注冊(cè)資本20萬(wàn)元，國(guó)家工作人員只出資2萬(wàn)元，請(qǐng)托人則出資18萬(wàn)元。但在合作協(xié)議中，規(guī)定雙方各出資一半。這表明，請(qǐng)托人為國(guó)家工作人員實(shí)際出資8萬(wàn)元，這8萬(wàn)元?jiǎng)t為國(guó)家工作人員的受賄數(shù)額。
二看是否實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)。是否實(shí)際出資與是否參與經(jīng)營(yíng)相互關(guān)聯(lián)、相互印證。從出資與經(jīng)營(yíng)的關(guān)系看，存在四種情況：
（1）出資并參與經(jīng)營(yíng)；
（2）出資但不參與經(jīng)營(yíng)；
（3）不出資但參與經(jīng)營(yíng)；
（4）既不出資也不參與經(jīng)營(yíng)。
在第一、二種情況下，國(guó)家工作人員有實(shí)際出資，至于參與或者不參與經(jīng)營(yíng)、管理，皆為公司內(nèi)部事務(wù)，因此，屬于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，不構(gòu)成犯罪。在第三、四種情況下，國(guó)家工作人員沒有出資，無(wú)論是否派人參與經(jīng)營(yíng)，都屬于受賄行為。受賄金額為請(qǐng)托人為國(guó)家工作人員出資的金額。
三看是否承擔(dān)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)。共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是一切合作、合伙的基本原則。因此，在判斷國(guó)家工作人員是否受賄時(shí)，有必要考察公司風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)情況。如果國(guó)家工作人員既不出資，也不參與經(jīng)營(yíng)，僅獲取經(jīng)營(yíng)“利潤(rùn)”，則構(gòu)成受賄。
在受賄數(shù)額的確定上，須注意兩點(diǎn)：一是，如果“合作”協(xié)議寫明國(guó)家工作人員與請(qǐng)托人都有出資，但國(guó)家工作人員并未實(shí)際出資，而請(qǐng)托人出資，國(guó)家工作人員的受賄數(shù)額則為請(qǐng)托人給國(guó)家工作人員的出資額。其取得的經(jīng)營(yíng)“利潤(rùn)”不應(yīng)再認(rèn)定為受賄，而應(yīng)認(rèn)定為受賄所得的孳息。二是，如果“合作”協(xié)議沒有明確出資數(shù)額，國(guó)家工作人員沒有實(shí)際出資，也沒有實(shí)際參與經(jīng)營(yíng)管理，而獲取經(jīng)營(yíng)“利潤(rùn)”，則其受賄數(shù)額為獲取的“利潤(rùn)”數(shù)額。
四、關(guān)于以委托理財(cái)?shù)拿x收受財(cái)物的認(rèn)定
委托理財(cái)是近年來(lái)我國(guó)逐漸興起的投資理財(cái)?shù)男路绞�，�?duì)于實(shí)現(xiàn)客戶資金的保值增殖具有一定的作用，但也成為腐敗、權(quán)錢交易的新的滋生領(lǐng)域。國(guó)家工作人員借委托請(qǐng)托人投資證券、期貨或者其他委托理財(cái)?shù)拿x收受請(qǐng)托人財(cái)物的情況時(shí)有發(fā)生。
《意見》第四條規(guī)定了以投資理財(cái)名義收受財(cái)物的兩種情況：一是，未實(shí)際出資而獲取“收益”，在這種情況下，受賄數(shù)額以“收益”額計(jì)算；二是，雖然實(shí)際出資，但獲取“收益”明顯高于出資應(yīng)得收益，在這種情況下，受賄數(shù)額以“收益”額與出資應(yīng)得收益額的差額計(jì)算。
實(shí)踐中，以投資理財(cái)名義收受賄賂的情形十分復(fù)雜，其受賄數(shù)額的計(jì)算并不能局限于《意見》的規(guī)定。在判斷是否受賄以及計(jì)算受賄數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)具體情況具體處理。
（1）國(guó)家工作人員未實(shí)際出資，由請(qǐng)托人出資，購(gòu)買記名股票、債券。根據(jù)公司法的規(guī)定，記名股票應(yīng)當(dāng)記名股東的姓名，股東所持的份數(shù)，股東所持股票的編號(hào)，以及購(gòu)買股份的日期等有關(guān)事項(xiàng)。因此，記名股票具有較強(qiáng)的身份性，其轉(zhuǎn)讓須經(jīng)過背書等方式，并由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)。記名股票的盈虧將由股東自行承擔(dān)。所以，請(qǐng)托人出資為國(guó)家工作人員購(gòu)買的記名股票，其受賄數(shù)額應(yīng)當(dāng)為請(qǐng)托人為給國(guó)家工作人員的出資額。至于國(guó)家工作人員所得的股票收益，應(yīng)按受賄孳息處理。
（2）請(qǐng)托人為國(guó)家工作人員購(gòu)買的無(wú)記名股票、債券，由于無(wú)記名、債券的購(gòu)買、轉(zhuǎn)讓并無(wú)特別的手續(xù)，以交付時(shí)為準(zhǔn)，故而難以準(zhǔn)確確定請(qǐng)托人的實(shí)際出資額。在這種情況下，應(yīng)以國(guó)家工作人員所持股票的實(shí)際“收益”計(jì)算受賄數(shù)額。在案發(fā)時(shí)股票還未轉(zhuǎn)讓的情況下，應(yīng)當(dāng)以案發(fā)時(shí)該股票的市場(chǎng)行情計(jì)算應(yīng)當(dāng)“收益”，從而確定受賄數(shù)額。
（3）國(guó)家工作人員并未出資，而委托請(qǐng)托人購(gòu)買股票、期貨，請(qǐng)托人也未交付股票等證券，而是直接將“收益”交付國(guó)家工作人員，這種情況下，無(wú)論請(qǐng)托人是否真正購(gòu)買股票、期貨等，其交付給國(guó)家工作人員的資金即為受賄金額。
（4）國(guó)家工作人員有實(shí)際出資，但獲取的“收益”明顯高于其應(yīng)得的收益，應(yīng)當(dāng)以受賄論處。由于證券、期貨市場(chǎng)具有高投資、高收益、高風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)，其盈利與虧損并不是人為所能控制或決定的。因此，在國(guó)家工作人員有實(shí)際出資的情況下，如果其所獲收益不是“明顯”高于其出資應(yīng)得收益的，不能構(gòu)成受賄。如何判斷是否“明顯”高于其出資應(yīng)得收益？這是一個(gè)很棘手的問題。首先需要從出資與實(shí)際收益的數(shù)量上進(jìn)行對(duì)比。在出資一定的情況下，其收益總有一個(gè)極限。如果收益超過這一極限，則屬于“明顯”高于，否則不是。這個(gè)極限應(yīng)該是在一定時(shí)期內(nèi)、所有投資人員出資相同資金所能達(dá)成的最大收益。如所有投資人員分別出資2萬(wàn)元，其所得的最大收益為5萬(wàn)元，如果國(guó)家工作人員出資2萬(wàn)元，收益達(dá)到5萬(wàn)元甚至以上，如收益8萬(wàn)元，就是“明顯”高于。之所以要以受賄論處，在于這種“明顯”高于并不是國(guó)家工作人員應(yīng)得的回報(bào)，而是請(qǐng)托人行賄所致。如上例中，國(guó)家工作人員收益8萬(wàn)元，超出應(yīng)得收益3萬(wàn)元，這3萬(wàn)元實(shí)際上是請(qǐng)托人支付給國(guó)家工作人員的行賄數(shù)額。
（5）國(guó)家工作人員有實(shí)際出資，但是在他人未將出資實(shí)際用于投資活動(dòng)的情況下，收受他人以“贏利”名義給付的財(cái)物。對(duì)于這種情況，《意見》并未作明確的規(guī)定。理由是：第一，委托理財(cái)操作上較為復(fù)雜，做法不盡一致，在有實(shí)際投資的情況下，不易判斷也不宜區(qū)分錢款的出資者歸屬；第二，收益回報(bào)不必須以實(shí)際用于投資為條件，約定高回報(bào)額雖然不受法律保護(hù)，但這種違規(guī)做法實(shí)踐中的確存在。我們認(rèn)為，委托投資應(yīng)當(dāng)以國(guó)家工作人員的委托為前提，也就是說(shuō)，受托者應(yīng)當(dāng)在國(guó)家工作人員委托的權(quán)限內(nèi)進(jìn)行投資。如果受托者沒有進(jìn)行實(shí)際投資，這就背離了委托理財(cái)?shù)淖谥迹瑢?shí)為借貸關(guān)系。在這種情況下，國(guó)家工作人員取得的收益不能高于有關(guān)禁止性的規(guī)定。最高人民法院1991年發(fā)布的《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第六條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)�！比绻麌�(guó)家工作人員的收益超過這一規(guī)定，則構(gòu)成受賄。受賄數(shù)額應(yīng)當(dāng)以超出部分計(jì)算（即收益－銀行同期利率×4）。
（6）國(guó)家工作人員有實(shí)際出資，并約定保底條款的處理。在委托理財(cái)實(shí)踐中，約定保底條款的情況比較普遍。保底條款是對(duì)各種委托理財(cái)合同中委托人向受托人作出的保證本金不受損失、超額分成；保證本息最低回報(bào)、超額分成；保證本息固定回報(bào)，超額歸受托人等約定的統(tǒng)稱。實(shí)踐中，保底條款可以分為保證本息固定回報(bào)條款、保證本息最低回報(bào)條款、保證本金不受損失條款和損失填補(bǔ)承諾條款。委托理財(cái)合同的保底條款是一種通過契約形式對(duì)委托行為的激勵(lì)和制約機(jī)制。從法律意義上看，它是委托方和受托方當(dāng)事人之間的意思自治行為；但是從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度上看，它卻嚴(yán)重違背市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律和資本市場(chǎng)規(guī)則。因此，現(xiàn)行金融法律禁止這種條款的存在。
對(duì)于國(guó)家工作人員與受托人簽定的含保底條款的理財(cái)合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。至于受賄金額如何計(jì)算，還須通過司法解釋進(jìn)一步明確。
2003年11月最高人民法院《關(guān)于印發(fā)〈全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要〉的通知》的規(guī)定，在辦理涉及股票的受賄案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意：（）國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取或者非法收受股票，沒有支付資本金，為他人謀取利益，構(gòu)成受賄的，其受賄數(shù)額按照收受股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格計(jì)算；（2）行為人支付資本金而購(gòu)買較有可能升值的股票，由于不是無(wú)償收受請(qǐng)托人財(cái)物，不以受賄罪論處；（3）股票已上市且已升值，行為人僅支付股本金，其“購(gòu)買”股票時(shí)的實(shí)際價(jià)格與股本金的差價(jià)部分應(yīng)認(rèn)定為受賄。
五、關(guān)于以賭博的形式收受財(cái)物的認(rèn)定
近年來(lái)，國(guó)家工作人員參與各種賭博違法犯罪呈現(xiàn)出愈演愈烈之勢(shì)，不僅嚴(yán)重地?cái)牧它h和政府的形象，而且這種賭博行為往往與貪污、受賄、挪用公款等職務(wù)犯罪聯(lián)系在一起，滋生大量的腐敗。
國(guó)家工作人員參與賭博，首先是一種嚴(yán)重的違紀(jì)行為�！豆珓�(wù)員法》第53 條規(guī)定：公務(wù)員必須遵守紀(jì)律，不得參與或者支持色情、吸毒、賭博、迷信等活動(dòng)，否則根據(jù)情況給予警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職甚至開除的處分。根據(jù)“兩高”2005年發(fā)布的《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、第七條的規(guī)定，對(duì)于國(guó)家工作人員實(shí)施賭博犯罪的，要根據(jù)刑法第303條以賭博罪從重處罰。通過賭博或者為國(guó)家工作人員賭博提供資金的形式實(shí)施行賄、受賄行為，構(gòu)成犯罪的，依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。
實(shí)踐中，應(yīng)正確區(qū)分賄賂與賭博活動(dòng)、娛樂活動(dòng)的界限。國(guó)家工作人員不以營(yíng)利為目的，與親朋好友偶爾進(jìn)行帶有少量財(cái)物輸贏，具有賭博性質(zhì)的活動(dòng)，屬于娛樂活動(dòng)，不構(gòu)成賭博罪。根據(jù)刑法的規(guī)定，構(gòu)成賭博罪要求以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)。對(duì)于國(guó)家工作人員來(lái)說(shuō)，其有可觀的、穩(wěn)定的工資收入，因此其參與賭博活動(dòng)很難認(rèn)定具有營(yíng)利的目的，更談不上以賭博為業(yè)。所以，國(guó)家工作人員的參賭行為很難以賭博罪定罪處罰，實(shí)踐中也鮮有以賭博罪定罪處罰的。因此，對(duì)于國(guó)家工作人員的參賭行為，除少量娛樂活動(dòng)外，其他應(yīng)當(dāng)按受賄來(lái)處理。國(guó)家工作人員利用賭博活動(dòng)收取財(cái)物，主要有兩種情況：一是收受請(qǐng)托人提供的賭資，盡管這種賭資可能被輸?shù)�，但那只是�?guó)家工作人員對(duì)財(cái)物的處分，不影響受賄罪的認(rèn)定。二是通過與請(qǐng)托人及有關(guān)人員賭博的方式贏取財(cái)物。在這種情況下，如何認(rèn)定受賄？在我們看來(lái)，主要應(yīng)當(dāng)考察以下因素：（1）國(guó)家工作人員與請(qǐng)托人之間有無(wú)意思聯(lián)絡(luò)。一方面，國(guó)家工作人員有貪利的動(dòng)機(jī)，另一方面，請(qǐng)托人有行賄的愿望，并且彼此心照不宣、互相達(dá)成默契。如果沒有這種意思聯(lián)絡(luò)，就很難認(rèn)定為受賄。當(dāng)然，這種意思聯(lián)絡(luò)不限于賭博之前，在賭博過程中也可形成，即使在事前國(guó)家工作人員并不知情，但在事后（即贏取財(cái)物后）知悉的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。（2）國(guó)家工作人員獲取錢財(cái)?shù)慕痤~大小。如果國(guó)家工作人員一次獲取的錢財(cái)超過受賄的立案標(biāo)準(zhǔn)，則可認(rèn)定為受賄罪。（3）賭博的次數(shù)及輸贏情況。如果多次賭博，國(guó)家工作人員都是穩(wěn)坐釣魚臺(tái)，只贏不輸，則可認(rèn)定為受賄。因?yàn)檫@種賭博并沒有按照賭博的游戲規(guī)則進(jìn)行。
關(guān)于國(guó)家工作人員以賭博的形式收受財(cái)物的受賄金額，《意見》未作明確規(guī)定。在我們看來(lái)，如果國(guó)家工作人員與其他參賭人員都達(dá)成意思聯(lián)絡(luò)，則其受賄金額應(yīng)為贏取錢財(cái) 的數(shù)額。如果國(guó)家工作人員只與請(qǐng)托人達(dá)成意思聯(lián)絡(luò)，與其他參賭人員未有意思聯(lián)絡(luò)，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)請(qǐng)托人輸給國(guó)家工作人員的金額計(jì)算受賄金額。
六、關(guān)于特定關(guān)系人掛名領(lǐng)取薪酬的認(rèn)定
所謂特定關(guān)系人，是指與國(guó)家工作人員有近親屬、情婦（夫）以及其他共同利益關(guān)系的人。近親屬，是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。情婦或情夫，根據(jù)現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典的解釋，指“男女兩人，一方或雙方已有配偶，他們之間發(fā)生性愛的違法行為”，女方是男方的情婦，男方則是女方的情夫。至于何謂“其他共同利益關(guān)系的人”，《意見》有必要作進(jìn)一步的明確。
實(shí)踐中，國(guó)家工作人員不直接收受請(qǐng)托人的財(cái)物，而是要求請(qǐng)托人給其近親屬、情婦（夫）以及其他具有共同利益關(guān)系的人安排工作。這種行為是否認(rèn)定為受賄，主要應(yīng)當(dāng)看特定關(guān)系人是否實(shí)際工作。判斷特定關(guān)系人是否“實(shí)際工作”，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面入手：（1）看特定關(guān)系人與公司、企業(yè)或者機(jī)關(guān)事業(yè)單位是否簽定勞動(dòng)合同或者形成事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系；（2）看特定關(guān)系人是否有一定的工作職位，這種工作職位既包括行政管理職位，也包括勞動(dòng)崗位。（3）看特定關(guān)系人是否服從管理，遵守勞動(dòng)紀(jì)律。如果特定關(guān)系人在組織紀(jì)律、勞動(dòng)管理方面明顯享有其他人不具有的某種“特權(quán)”，如想來(lái)就來(lái)，想走就走，上班工作只是一個(gè)形式，則可判定其并未實(shí)際工作。
如果特定關(guān)系人不實(shí)際工作，掛名領(lǐng)取薪酬，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國(guó)家工作人員受賄。受賄數(shù)額為特定關(guān)系人領(lǐng)取的薪酬總額。如果特定關(guān)系人雖然參與工作，但領(lǐng)取的薪酬明顯高于該職位正常薪酬水平的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。受賄數(shù)額應(yīng)當(dāng)以特定關(guān)系人領(lǐng)取的薪酬總額減去該職位正常薪酬計(jì)算。如果特定關(guān)系人有實(shí)際工作，并且領(lǐng)取正常薪酬，不宜認(rèn)定為受賄。
七、關(guān)于特定關(guān)系人收受賄賂的認(rèn)定
從刑法理論上說(shuō)，受賄罪屬于身份犯，即只有國(guó)家工作人員才是受賄罪的適格主任。國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人的財(cái)物，這是受賄罪的典型形態(tài)。但在實(shí)踐中，國(guó)家工作人員在為請(qǐng)托人謀取利益后，并不是親自收受財(cái)物，而是授意請(qǐng)托人將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人。這類行為，雖然表面上國(guó)家工作人員本人沒有獲得財(cái)物，但實(shí)質(zhì)上行賄人的指向是很明確的，最后送給特定關(guān)系人完全是根據(jù)國(guó)家工作人員的意思，是國(guó)家工作人員對(duì)于財(cái)物的處置行為所致，同樣可以認(rèn)定國(guó)家工作人員獲得了財(cái)物，故應(yīng)以受賄論處。
對(duì)于特定關(guān)系人收受財(cái)物能否構(gòu)成受賄罪的共犯，不能一概而論。根據(jù)最高人民法院2003年《關(guān)于印發(fā)〈全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要〉的通知》的規(guī)定，非國(guó)家工作人員是否構(gòu)成受賄罪共犯，取決于雙方有無(wú)共同受賄的故意和行為，國(guó)家工作人員的近親屬向國(guó)家工作人員代為轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，收受請(qǐng)托人財(cái)物并告知該國(guó)家工作人員�；蛘邍�(guó)家工作人員明知其近親屬收受了他人財(cái)物，仍按照近親屬的要求利用職權(quán)為他人謀取利益的，對(duì)該國(guó)家工作人員應(yīng)認(rèn)定為受賄罪，其近親屬以受賄罪共犯論處；近親屬以外的其他人與國(guó)家工作人員通謀，由國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人財(cái)物后雙方共同占有的，構(gòu)成受賄罪共犯，國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，并指定他人將財(cái)物送給其他人。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)以受賄罪處罰。
特定關(guān)系人背著國(guó)家工作人員索取、收受他人財(cái)物，然后又讓國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便為他人謀利益，或者借助國(guó)家工作人員的權(quán)勢(shì)為他人謀利益，這種情況下，由于國(guó)家工作人員并不知情，因而對(duì)國(guó)家工作人員不宜以受賄罪處理。但可以予以紀(jì)律處分。對(duì)于特定關(guān)系人，由于不具有國(guó)家工作人員的身份，因而不能定受賄罪，也不構(gòu)成受賄罪的共犯。
八、關(guān)于收受賄賂物品未辦理權(quán)屬變更的認(rèn)定
對(duì)于國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記的行為如何處理，在理論界及實(shí)務(wù)部門都存在較大的爭(zhēng)議。對(duì)此，《意見》規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人房屋、汽車等物品，未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的，不影響受賄的認(rèn)定�！奔磭�(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取利益，收受請(qǐng)托人房屋、汽車等物品，即使未變更權(quán)屬登記或者借用他人名義辦理權(quán)屬變更登記的，都構(gòu)成受賄罪的既遂。
《物權(quán)法》第9規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外�！钡�23條、24條規(guī)定：“ 動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。”“ 船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人�！备鶕�(jù)物權(quán)法的規(guī)定，房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)移以登記為準(zhǔn)，汽車所有權(quán)的轉(zhuǎn)移以交付為 準(zhǔn)，未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗善意第三人。但是，法上非法占有的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與物權(quán)法上的合法所有的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不完全等同，非法占有目的的實(shí)現(xiàn)并不以得到法律上的確認(rèn)為條件，是否在法律上取得對(duì)房屋、汽車等的所有權(quán)，并不能對(duì)事實(shí)上占有房屋、汽車等的認(rèn)定構(gòu)成障礙。
但由于物權(quán)法對(duì)房屋、汽車等大宗貴重物品的轉(zhuǎn)讓有特別的規(guī)定，所以也不能完全忽視這些規(guī)定對(duì)受賄形態(tài)的影響。對(duì)于房屋等不動(dòng)產(chǎn)而言，是否登記對(duì)其是否擁有法律認(rèn)可的產(chǎn)權(quán)有重大的現(xiàn)實(shí)意義。不登記，就不可能取得合法的產(chǎn)權(quán)，盡管事實(shí)上占有房屋，但畢竟不受法律保護(hù)，這并不是國(guó)家工作人員所期待的。故而，國(guó)家工作人員是否能夠順利取得產(chǎn)權(quán)，既關(guān)系到受賄既遂與未遂的認(rèn)定，也影響到受賄與借用之間的區(qū)別。對(duì)于受賄與借用的區(qū)別，關(guān)鍵點(diǎn)在于：一是看國(guó)家工作人員是否能夠順利地取得房屋的產(chǎn)權(quán)。對(duì)于新建商品房，只要國(guó)家工作人員擁有辦理產(chǎn)權(quán)證所需要的材料，一般為買賣合同和預(yù)售合同，即能夠順利地、安全地取得房屋的產(chǎn)權(quán)。如果國(guó)家工作人員在事實(shí)上沒有取得辦理產(chǎn)權(quán)所必需的權(quán)屬證明及相關(guān)材料，一般不能認(rèn)定為受賄既遂。對(duì)于二手房而言，其轉(zhuǎn)讓需要在出讓方協(xié)助下，買賣雙方完成房屋產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)后，受讓方即享有房屋產(chǎn)權(quán)。如果受讓人僅占有該房屋，未回辦理產(chǎn)權(quán)證，則僅取得他物權(quán)，不享有所有權(quán)。二是看國(guó)家工作人員有無(wú)事實(shí)上的處分行為。盡管由于諸多原因，國(guó)家工作人員還難以順利取得房屋的產(chǎn)權(quán)，但如果在事實(shí)上已經(jīng)處分房屋，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄既遂。如國(guó)家工作人員將房屋出租并收取租金；將房屋轉(zhuǎn)讓給第三者，并收取房屋價(jià)款；已經(jīng)對(duì)房屋進(jìn)行裝潢等。都可以據(jù)此認(rèn)定受賄既遂。
對(duì)于汽車等動(dòng)產(chǎn)，其轉(zhuǎn)讓以其交付為準(zhǔn)，未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗善意第三人。也就是說(shuō)，未經(jīng)登記的，不能同時(shí)移轉(zhuǎn)汽車的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。如車輛的保險(xiǎn)及事故處理等仍由原車主承擔(dān)。因此，在這類案件中，犯罪嫌疑人往往以“借用”為由對(duì)抗“非法收受他人物品”。在認(rèn)定借用還是受賄時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意車輛的實(shí)際控制以及借用的時(shí)間長(zhǎng)短。如果車輛長(zhǎng)期處于國(guó)家工作人員的控制之下并由其實(shí)際使用，包括部分處分行為（如出租）等，則應(yīng)該以受賄罪論處。如果國(guó)家工作人員只是長(zhǎng)期借用，但并未實(shí)際控制，如借用一段時(shí)間又將車輛還給車主，盡管經(jīng)常是這樣，也不宜認(rèn)定為受賄。
總共3頁(yè) [1] 2 [3]
上一頁(yè) 下一頁(yè)
