[ 龍城飛將 ]——(2009-11-4) / 已閱32857次
立法階段法的運(yùn)行
選自《法流失論——立法階段法的運(yùn)行》
龍城飛將
一、立法
（一） 立法的定義
所謂立法，是指法的創(chuàng)制�！皬默F(xiàn)代立法的意義講，廣義的立法主要是指法的制定，即指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)在其法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定程序，制定、修改、補(bǔ)充和廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。狹義的立法，專指國(guó)家最高權(quán)力機(jī)關(guān)（或稱國(guó)會(huì)、國(guó)家立法機(jī)關(guān)等）制定、修改、補(bǔ)充、廢止基本法律（或法典）和法律的活動(dòng)” 。
“國(guó)家機(jī)關(guān)依照其職權(quán)范圍通過(guò)一定程序制定（包括修改或廢止）法律規(guī)范的法動(dòng)，既包括擁有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)，也包括被授權(quán)的其他國(guó)家機(jī)關(guān)制定從屬于法律的規(guī)范性法律文件的活動(dòng)” 。
（二）立法的特點(diǎn)
無(wú)論是廣義的立法，還是狹義的立法，都具有如下特點(diǎn)：1.主體特征：立法是享有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定職能進(jìn)行的活動(dòng)。2.運(yùn)行特征：立法是享有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的活動(dòng)。3.技術(shù)特征：立法是制定、修改、補(bǔ)充和盲目規(guī)范性文件的活動(dòng)。
（三）立法與立法權(quán)的本質(zhì)
立法的本質(zhì)是法的本質(zhì)在立法活動(dòng)中的體現(xiàn)：1.立法是統(tǒng)治階級(jí)通過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)將自己階級(jí)的意志轉(zhuǎn)化為國(guó)家意志的過(guò)程。2.社會(huì)物質(zhì)生活條件是進(jìn)行立法活動(dòng)最終的決定因素，在現(xiàn)代中國(guó)，生產(chǎn)資料所有制與商品經(jīng)濟(jì)是最主要的內(nèi)容。3.經(jīng)濟(jì)以外的其它因素對(duì)立法活動(dòng)亦產(chǎn)生著強(qiáng)烈的影響，這些因素包括：政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、宗教等。
立法權(quán)是本質(zhì)上是代表權(quán)，也就是人民主權(quán)。立法權(quán)是在選舉的基礎(chǔ)上，人民把自己的權(quán)力轉(zhuǎn)交給自己的代表，并以這樣的方式授權(quán)代表機(jī)構(gòu)實(shí)施國(guó)家政權(quán)。即是說(shuō)，立法權(quán)是人民授予自己代表的國(guó)家權(quán)力，它通過(guò)頒布立法法令以及主要在財(cái)政領(lǐng)域中對(duì)行政機(jī)關(guān)的觀察和監(jiān)督來(lái)集體行使。立法權(quán)是最高的權(quán)力。立法權(quán)主要是一個(gè)國(guó)家政體結(jié)構(gòu)意義上的概念，它的存在以分權(quán)學(xué)說(shuō)和分權(quán)制度為前提；它的歸屬以立法機(jī)關(guān)為主體；它的功能既包括立法，也包括議決預(yù)算、監(jiān)督、調(diào)查、宣戰(zhàn)媾和、質(zhì)詢、彈劾等。
立法權(quán)是人民主權(quán)的具體化�！爸鳈�(quán)是政治社會(huì)中的一種最后的和絕對(duì)的政治權(quán)威” ，是“一個(gè)國(guó)家所擁有的獨(dú)立自主地處理其內(nèi)外事務(wù)的最高權(quán)力。”主權(quán)有對(duì)內(nèi)和對(duì)外屬性�！爸鳈�(quán)對(duì)內(nèi)最高的屬性實(shí)質(zhì)上指國(guó)家的政治統(tǒng)治權(quán)力，它通過(guò)立法、行政、司法、軍事、經(jīng)濟(jì)、文化等手段來(lái)實(shí)現(xiàn)，體現(xiàn)在頒布法律、廢除法律、決定國(guó)家組織原則、決定政權(quán)組織原則……等權(quán)力上” 。
根據(jù)盧梭的人民主權(quán)理論，主權(quán)歸于人民，人民是主權(quán)者而創(chuàng)制法律。法律是人民公意的宣告，凡不曾為人民所親自批準(zhǔn)的法律，都是無(wú)效的。立法就是主權(quán)的行使，公意的宣告，立法的權(quán)威是主權(quán)權(quán)威派生的東西 。
但是，由于大國(guó)地域遼闊，人口眾多，不可能人人都參與國(guó)家的管理，所以產(chǎn)生了代議制政府。在這種情況下，立法權(quán)就是主權(quán)對(duì)專門(mén)的立法機(jī)構(gòu)的一種委托，立法機(jī)構(gòu)在行使代理權(quán)。根據(jù)美國(guó)學(xué)者斯蒂芬斯的觀點(diǎn)，立法權(quán)“是主權(quán)權(quán)力的具體化和派生” 。
我國(guó)憲法規(guī)定國(guó)家的一切權(quán)力屬于人民。人民是國(guó)家的主人，國(guó)家的一切權(quán)力來(lái)自人民。憲法確認(rèn)主權(quán)在民（或者人民主權(quán)）的原則，這是國(guó)家權(quán)力具有合法性的淵源。依照人民主權(quán)原則，我國(guó)從中央到地方的立法權(quán)，都產(chǎn)生或者淵源于人民主權(quán)。人民作為主權(quán)者，行使立法權(quán)的機(jī)關(guān)是全國(guó)人民代表大會(huì)和地方有立法權(quán)的各級(jí)人民代表大會(huì)。
（四）立法的分類
立法的分類，實(shí)質(zhì)上就是法的分類，就是從不同角度，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，將法律規(guī)范劃分為若干不同的種類。
1.以社會(huì)基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)：法分為奴隸制法、封建制法、資本主義法、社會(huì)主義法；民主的立法與專制的立法；也可以劃分為義務(wù)本位的法和權(quán)利本位的法等。
2.依各國(guó)抽象的法的形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)：依照世界上所有國(guó)家都適用的分類方法，法分為成文法和不成文法；實(shí)體法和程序法；根本法和普通法；一般法和特別法；國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法等。
3.以立法主體的性質(zhì)和地位為標(biāo)準(zhǔn)：法分為國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)（或議會(huì)）的立法和國(guó)家行政機(jī)關(guān)的立法；中央的立法和地方的立法等。
4.以法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)：可以把法分為憲法性法律的立法與普通法律的立法；普通法律又可以分為各部門(mén)的立法，如民事立法、商事立法、經(jīng)濟(jì)立法、行政立法、刑事立法等。
5.以法的特殊分類為標(biāo)準(zhǔn)：法的特殊分類則是僅適用于某一類和某一些國(guó)家的法律的分類，依此種分類方法，法分為公法和私法、普通法和衡平法、聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法。
（五）立法的職能
立法的職能是法的職能在立法過(guò)程中的體現(xiàn)，是法的職能的組成部分。指引職能：通過(guò)立法活動(dòng)，國(guó)家可以為法律關(guān)系主體的行為提供法定的模式。評(píng)價(jià)職能：國(guó)家可以為判斷、衡量法律關(guān)系主體行為的合法或違法與否，提供法律上的尺度或標(biāo)準(zhǔn)。預(yù)測(cè)職能：可以使法律關(guān)系主體預(yù)先估計(jì)到自己或他人的行為所導(dǎo)致的法律后果。
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