[ 龍城飛將 ]——(2009-11-4) / 已閱32862次
二、近現(xiàn)代立法
（一）近現(xiàn)代資本主義國家的立法
在西歐封建社會的中后期，開始出現(xiàn)了一些資本主義經(jīng)濟(jì)的因素。這些因素反映到法律領(lǐng)域，就是在封建制法中出現(xiàn)一些帶有資本主義因素的立法，如城市法、海商法以及羅馬法的復(fù)興等。但完全意義上的資本主義立法，是在資產(chǎn)階級取得政權(quán)，建立了資本主義國家后才開始的。
英國是資產(chǎn)階級革命爆發(fā)最早的國家，其特點(diǎn)是以資產(chǎn)階級和封建貴族妥協(xié)而告結(jié)束。英國資產(chǎn)階級的君主立憲制經(jīng)過較長的時(shí)間，直到18世紀(jì)上半葉至19世紀(jì)初才完全形成了國王“統(tǒng)而不治”的“虛位國家元首制”、議會內(nèi)閣制和政府權(quán)力結(jié)構(gòu)及其運(yùn)行機(jī)制和政黨政治的模式。這一過程和特點(diǎn)反映在立法領(lǐng)域，就是“把舊的封建的法的形式大部分保存下來，并且賦予這種形式以資產(chǎn)階級的內(nèi)容，甚至直接給封建的名稱加上資產(chǎn)階級的含義，就象在英國與民族的全部發(fā)展相一致而發(fā)生的那樣” 。
法國大革命是最為徹底的資產(chǎn)階級革命，1789年法國大革命完全摧毀了封建專制的政治制度，同時(shí)也徹底否定了封建制的法律體系和法律原則。拿破侖親自主持制定或?qū)徲喌拿穹�、刑法、商法等，統(tǒng)稱為《拿破侖法典》，“把商品生產(chǎn)者社會的第一世界性法律即羅馬法以及它對簡單商品所有者的一切本質(zhì)的法律關(guān)系（如買主和賣主、債權(quán)人、契約、債務(wù)等等）所作的無比明確的規(guī)定作為基礎(chǔ)”，對法國的法律體系是根本的改革，影響遍及歐洲大陸和其它幾大洲。
資本主義國家立法和本質(zhì)特征及指導(dǎo)思想主要體現(xiàn)在如下原則中：
1.私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯。根據(jù)這一原則，人們對屬于自己的財(cái)產(chǎn)擁有占有、使用、收益和處分的絕對權(quán)利。非經(jīng)所有權(quán)人的許可，任何人不得干涉其財(cái)產(chǎn)權(quán)的行使。非經(jīng)合法認(rèn)定的公共需要和公平的賠償，任何人的財(cái)產(chǎn)不愛以剝奪。到了壟斷資本主義階段，為防止對財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的濫用，國這立法開始以維護(hù)“社會利益”的名義，對財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行使做出某些限制。在資本主義國家，社會財(cái)富掌握在少數(shù)人手中，這一原則的真正受益者是富人。
2.契約自由。根據(jù)這一原則，人人都具有獨(dú)立的法律人格，人與人之間的關(guān)系是建立在依據(jù)自由意志訂閱的契約的基礎(chǔ)上，人們不僅可以在法律的范圍內(nèi)自主地處分自己的利益和權(quán)利，而且交往各方在合意的條件下可以建立或改變彼此間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。到了壟斷資本主義時(shí)期，為減少社會矛盾，國家不再對契約自由采取放任的態(tài)度，從立法上開始予以一定的限制。
3.實(shí)行代議制民主政治。根據(jù)這一原則，要在普選的基礎(chǔ)上產(chǎn)生代議制的政權(quán)，所以立法要確認(rèn)每個(gè)公民有參政的權(quán)利，要以民主的方式按照民主的原則產(chǎn)生議會和其它國家機(jī)關(guān)。實(shí)際上，在資本主義國家，掌握政權(quán)的只能是少數(shù)人。
4.維護(hù)自由、平等和人權(quán)。根據(jù)這一原則，人人生來是而且始終是自由平等的，在法律上都處于平等的地位，在形式上都享有平等的自由。這種平等和自由，加上民主，又可以歸結(jié)為人權(quán)，即作為人應(yīng)當(dāng)享有的生命權(quán)、健康權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、思想言論權(quán)、追求幸福權(quán)和反抗暴政權(quán)等。在資本主義制度下，自由、平等和人權(quán)是有局限性的，只是法律上和形式上的，不可能獲得徹底和真正的實(shí)現(xiàn)。
5.法治。根據(jù)這一原則，國家權(quán)力的行使必須有法律的根據(jù)，不得侵犯法律規(guī)定的公民的權(quán)利。法治是治理國家的基本方略，要實(shí)行“法的統(tǒng)治”，要依據(jù)法律至上的原則，嚴(yán)格依法辦事。在資本主義制度下，法治只具有形式公正的意義。
（二）立法發(fā)展的若干規(guī)律
從古代立法到近現(xiàn)代立法，比較西方立法與東方立法，可以概括立法發(fā)展本身的一些規(guī)律：
1.由專制立法到民主立法：
立法活動的特點(diǎn)取決于國家的特點(diǎn)。西方國家議會政治的傳統(tǒng)影響到立法帶有民主的特點(diǎn)。議會政治是指各社會等級推舉代表參與國家管理的政治形式，議會是國家政治活動的中心，擁有立法權(quán)，政府由議會產(chǎn)生，必須對議會負(fù)責(zé)，國王必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使自己的權(quán)力。
西方議會政治產(chǎn)生和存在的歷史基礎(chǔ)包括三個(gè)方面：其一是古典遺產(chǎn)。主要指古希臘古羅馬的民主政治的遺風(fēng)。西方國家由最早的雅典公民大會的民主政治，逐漸發(fā)展到近現(xiàn)代議會政治。其二是基督教傳統(tǒng)。恩格斯曾說過，基督教給封建制度蒙上了一層圣光�；浇獭吧婕氨娙酥�，應(yīng)由眾人決斷”，實(shí)行選舉制，紅衣主教等都通過選舉而產(chǎn)生。其三是日耳曼的傳統(tǒng)，主要是指軍事民主制。軍事民主制是古希臘荷馬時(shí)代（英雄時(shí)代）部落及其聯(lián)盟的組織機(jī)構(gòu)，包括：議事會，由氏族長老組成；人民大會，由氏族成年男子組成。其軍事首長，即“巴塞勒斯”，尚不享有階級社會中國王的權(quán)力。古羅馬人、日耳曼人、西徐亞人（斯基泰人）等，一般均經(jīng)歷過軍事民主制，歷史學(xué)上有時(shí)也用以指原始社會向階級社會過渡的一個(gè)階段。
議會通常是由教會貴族、氏族貴族、城市市民、農(nóng)村自由人包括騎士等等級構(gòu)成，最初的職能是批準(zhǔn)國王征稅，這在古代的中國是不可能存在的。后來議會權(quán)力逐漸擴(kuò)大，贏得了立法權(quán)等。
封建專制制度在中國和東方的絕大多數(shù)國家存在過，專制主義中央集權(quán)是中國古代政治制度的核心內(nèi)容。帝王通過專制來加強(qiáng)自己的權(quán)力，達(dá)到控制臣民以及國家的目的，并且保證中央政府以及君主個(gè)人的絕對權(quán)威。 為了加強(qiáng)中央集權(quán)，歷朝歷代都不斷從財(cái)政，政治，司法，軍事等制度上不斷完善，在立法方面也表現(xiàn)出行使主體的高度集中和統(tǒng)一，封建皇帝“言出法隨”。由于古代中國和其它東方國家實(shí)行集權(quán)制，不存在類似“民主”，或者至少是同一階級內(nèi)“民主”的基礎(chǔ)，立法權(quán)高度集中在以皇帝為首的官僚集團(tuán)手中。
近現(xiàn)代大多數(shù)國家將立法權(quán)賦予通過民主選舉產(chǎn)生的立法機(jī)關(guān)行使，立法也按照少數(shù)服從多數(shù)的原則運(yùn)作，較多地體現(xiàn)了民主的要求。
2.由享有特權(quán)的立法到權(quán)利平等的立法：
在古代東方立法過程中，君主或少數(shù)貴族寡頭在某一具體立法事項(xiàng)上的決定權(quán)是不受限制的，立法是一種特權(quán)。在近現(xiàn)代立法過程中，大多數(shù)國家享有立法權(quán)的個(gè)人在某一具體立法事項(xiàng)上都實(shí)行一人一票制，任何人沒有特權(quán)。
3.由無制約的立法到有制約的立法：
古代東方國家立法是專制的，對壟斷立法權(quán)的君主或少數(shù)貴族寡頭的立法行為在制度上和程序上不可能有根本性的制約，無法控制濫用立法權(quán)的現(xiàn)象。近現(xiàn)代的立法是民主的，任何立體主體的行為都要受到按照民主原則建立起來的法律制度的制約。
4.由無序立法到有序立法：
立法經(jīng)歷了沒有法定程序到有法定程序的演變。古代東方國家往往由少數(shù)幾個(gè)人編纂完成法典，經(jīng)君主首肯后便成為法律，或者君主出言即成法律，無須按照少數(shù)服從多數(shù)的民主原則，也沒有經(jīng)法律規(guī)定的立法程序。近現(xiàn)代立法則是由經(jīng)選舉產(chǎn)生的立法機(jī)關(guān)進(jìn)行，立法須體現(xiàn)民意，同時(shí)須按一定程序?qū)α⒎ɑ顒颖旧磉M(jìn)行制約，這些程序由憲法或?qū)ｉT的法律規(guī)定。
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