[ 蔡英杰 ]——(2010-7-2) / 已閱22155次
煤炭資源整合過(guò)程中出現(xiàn)的特殊模式（一）
蔡英杰
關(guān)鍵詞：煤炭整合 礦產(chǎn)整合 模式 托管
托管
1、法律含義
從法理角度來(lái)看，托管是指出資者或其代表在所有權(quán)不變的條件下，以契約形式在一定時(shí)期內(nèi)將企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)（包括經(jīng)營(yíng)權(quán)和處置權(quán)）部分或全部讓渡給另一家法人或自然人進(jìn)行經(jīng)營(yíng)或管理，從而形成所有者與受托方之間的相互利益關(guān)系。托管經(jīng)營(yíng)的實(shí)質(zhì)是將企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離，通過(guò)市場(chǎng)對(duì)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)要素進(jìn)行優(yōu)化配置，提高企業(yè)的資本營(yíng)運(yùn)效益。企業(yè)托管經(jīng)營(yíng)具有以下的法律特征：
（1）托管雙方當(dāng)事人是特定的主體
委托方通常是托管企業(yè)的所有者，一般指托管企業(yè)的出資人。而托管方當(dāng)事人一般為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的經(jīng)濟(jì)效益較好的企業(yè)，與被托管企業(yè)處于同一行業(yè)，或者二者的行業(yè)具有上下游等關(guān)系。
（2）托管合同效力
在托管經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，受托方雖然是企業(yè)實(shí)際上的經(jīng)營(yíng)人，但在日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，被托管企業(yè)大多是以自身名義與直接第三人建立法律關(guān)系的。因此，從法律上講，托管經(jīng)營(yíng)的后果應(yīng)當(dāng)由被托管企業(yè)承擔(dān)，這才符合委托關(guān)系的實(shí)質(zhì)。故，托管只是內(nèi)部合同，只是對(duì)委托方和受托方當(dāng)事人發(fā)生相應(yīng)的法律效力，通常不能發(fā)生對(duì)抗托管關(guān)系當(dāng)事人之外第三人的法律效力。委托方及受托方的主要權(quán)利義務(wù)見下表：
委托方權(quán)利：
a托管行為的決定權(quán)和簽約權(quán)；
b按照合同的約定收取托管經(jīng)營(yíng)收益；
c對(duì)受托方的經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)行考察；
d當(dāng)受托方未能按照合同的約定完成托管任務(wù)時(shí)，委托方可以處分受托方提供的擔(dān)保物或者要求受托方給與賠償。
委托方義務(wù)：
a按照合同的約定向受托管方支付報(bào)酬；
b指示義務(wù)：當(dāng)受托方當(dāng)事人要求委托方給與指示時(shí)，委托方應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行指示；
c配合受托方當(dāng)事人進(jìn)行托管經(jīng)營(yíng)的義務(wù)。
受托方權(quán)利：
a使用、支配被托管企業(yè)的資產(chǎn)；
b決定被托管企業(yè)的一些基本經(jīng)營(yíng)政策、方針；
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