[ 張旭燦 ]——(2010-7-5) / 已閱9782次
論美國的股東表決權(quán)制度對(duì)中國的借鑒意義
張旭燦
摘要：所有權(quán)和控制權(quán)分離是現(xiàn)代社會(huì)化大生產(chǎn)方式的必然要求。而股東表決權(quán)正是連接股東和董事，所有權(quán)和控制權(quán)的橋梁。而我國的股東表決權(quán)制度卻仍然存在不少問題，因此借鑒美國成熟的股東表決權(quán)制度來完善我國目前的規(guī)定，對(duì)于充分發(fā)揮股東表決權(quán)的作用意義重大。
關(guān)鍵詞： 股東表決權(quán) 制度 美國
一、什么是股東表決權(quán)
股東表決權(quán)（shareholders'voting right）又稱股東議決權(quán)，是指股東基于股東地位享有的，就股東會(huì)、股東大會(huì)的議案做出一定意思表示的權(quán)利�！」蓶|表決權(quán)作為一種固有權(quán)、共益權(quán)，是股東權(quán)利的主要體現(xiàn)，與股利分配請(qǐng)求權(quán)一樣居于股東權(quán)的核心。
股東表決權(quán)具有以下性質(zhì)：
1.固有權(quán)。股東表決權(quán)為一種固有權(quán)。表決權(quán)系基于股東地位而從股東權(quán)中涌流出來的一種權(quán)能，除非依據(jù)法律規(guī)定，不容公司章程或股東大會(huì)決議予以剝奪或限制。
2.共益權(quán)股東。表決權(quán)為一種共益權(quán)。表決權(quán)之行使固然要體現(xiàn)各自股東的利益和要求，但由于公司的意思表示是由多個(gè)股東表決權(quán)之行使匯集而成的，表決權(quán)之行使又必然介入公司和其他股東的利益，此種介入形式既可表現(xiàn)為對(duì)公司和其他股東利益的尊重和促進(jìn)，又可表現(xiàn)為對(duì)公司和 其他股東利益的限制和壓抑。由此可見，表決權(quán)與自益權(quán)大異其趣，當(dāng)屬共益權(quán)之范疇。
3.單獨(dú)股東權(quán).股東表決權(quán)為單獨(dú)股東權(quán)。這是一股一表決權(quán)原則的必然要求，也是諸國公司法之通例。
二、股東表決權(quán)的作用
在股東權(quán)益中，對(duì)股東最有價(jià)值的莫過于股利分配請(qǐng)求權(quán)和董監(jiān)選舉權(quán)，前者可滿足股東的經(jīng)濟(jì)需要，后者則可滿足股東對(duì)公司經(jīng)營階層的人事控制需要。而這兩種權(quán)利之實(shí)現(xiàn)莫不以股東表決權(quán)之行使為前提。因?yàn)楣蓶|可通過表決權(quán)之行使，將內(nèi)心的需要和愿望轉(zhuǎn)化為法律上的意思表示，而眾股東的意思表示依資本多數(shù)決原則又可上升為公司的意思表示即股東大會(huì)決議，并對(duì)公司自身及其機(jī)關(guān)產(chǎn)生拘束力�？梢哉f，舍去股東之表決權(quán)，股東大會(huì)制度將淪為具文，股東大會(huì)決議即公司的最高意思表示將無由形成，公司的運(yùn)作秩序?qū)?huì)陷于紊亂，股東權(quán)之保護(hù)亦將無從談起。因此，為強(qiáng)化股東權(quán)之保護(hù)，確保公司的健全經(jīng)營秩序，必須加強(qiáng)對(duì)股東表決權(quán)之研究。
股東表決權(quán)依據(jù)公司的性質(zhì)不同，能夠?qū)崿F(xiàn)與三種不同的目的。
第一種，具有很小數(shù)量股東的公司，所有的股東都能夠獲得公司的信息并具有相同的偏好。在這種情況下，股東表決權(quán)是一種公司管理權(quán)有效實(shí)現(xiàn)的方式[1]。公司的商業(yè)戰(zhàn)略和戰(zhàn)術(shù)能夠通過表決權(quán)的行使有效決定。在這種公司中沒有必要為了保留專門的管理者而增加成本，因此這樣的公司不會(huì)像公眾公司那樣出現(xiàn)所有權(quán)和管理權(quán)的分離。
第二種，公司變的更為復(fù)雜，但是仍然具有控股股東。這種公司出現(xiàn)了所有權(quán)和控制權(quán)的部分分離�？毓晒蓶|能夠獲得公司的有效信息，并通過此信息實(shí)現(xiàn)有效投票。雖然這類公司很有可能有一個(gè)專業(yè)的管理機(jī)構(gòu)，但是管理者們必須面臨如果他們表現(xiàn)不好，就很有可能被控股股東通過投票驅(qū)逐出公司管理層的危險(xiǎn)。因此在這種情況下，股東表決權(quán)就有了管理和監(jiān)督的功能。
第三種，公司高度復(fù)雜，股東數(shù)量巨大有不同的偏好，股東缺乏相應(yīng)的知識(shí)和必要的激勵(lì)去進(jìn)行高屋建瓴的表決。這種公司實(shí)現(xiàn)了公司管理權(quán)與所有權(quán)的完全分離。[2]現(xiàn)代公眾公司就是這種公司的典型代表。公司的日常事務(wù)有董事會(huì)負(fù)責(zé)管理領(lǐng)導(dǎo)。大量的公司決定都是有董事會(huì)或董事會(huì)授權(quán)的人獨(dú)自做出的。股東事實(shí)上沒有權(quán)利主動(dòng)發(fā)起要求公司做出某種行為，除了對(duì)董事會(huì)做出的很少的決定是表達(dá)贊成或反對(duì)。法定的決議做出模式是董事會(huì)做出，而股東最多可以對(duì)抗。盡管所有權(quán)和管理權(quán)在公眾公司中實(shí)現(xiàn)了分離，但許多觀察家認(rèn)為，股東表決權(quán)仍是公司管理中一個(gè)不可分離的組成部分。即使最老練的公司法專家也承認(rèn)：股東的特許授權(quán)是董事會(huì)法律上權(quán)力來源的觀念基礎(chǔ)[3]。
三、美國法上值得借鑒的股東表決制度
1. 分組表決
一般來說，所有具有表決權(quán)的股東作為一個(gè)整體進(jìn)行表決。但在某種情況下，股東可能被分成兩個(gè)或多個(gè)表決組，每一組都有一種或多種類型的股東組成。例如，當(dāng)一個(gè)公司章程的修改或者重組方案將影響到某特殊種類群體的利益，那么這個(gè)特殊群體可以單獨(dú)組成一個(gè)小組就這個(gè)問題單獨(dú)表決。
美國標(biāo)準(zhǔn)公司法（MBCA）10.04（a）列舉了引發(fā)分組表決的8種情況：①本種股票的全部或一部分轉(zhuǎn)移成另外一種股票。②另外一種股票的全部或一部分轉(zhuǎn)移成本種股票。③那一類股票的全部或部分的權(quán)利，優(yōu)先權(quán)，限制權(quán)發(fā)生改變。④某類股票的一部或全部變換成了數(shù)量不同的本種股票。⑤創(chuàng)造了一種新型的股票相對(duì)于本種股票有分紅優(yōu)先權(quán)或分配公司剩余財(cái)產(chǎn)的優(yōu)先權(quán)。⑥通過修改增加了任何一類股票的權(quán)利，優(yōu)先權(quán)，或授權(quán)相對(duì)于本類股票有優(yōu)先分紅或優(yōu)先分配公司財(cái)產(chǎn)權(quán)。⑦限定或否定本種類股票已經(jīng)擁有的各種權(quán)利。⑧取消或影響已經(jīng)積累但并未最后授權(quán)的分紅的權(quán)利。 10.04(b),如果任何的修改將要影響以上提到的權(quán)利之一，這種股票就被授予單獨(dú)的表決權(quán)。[4]相應(yīng)的，（c）條款，如果任何的修改以相似的方式影響到了兩個(gè)或更多種類的股票，那么它們也必須以單獨(dú)投票的方式投出表決。最后（d）條款：那些根據(jù)公司章程本沒有表決權(quán)的人也將被授予分組的表決權(quán)。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法（MBCA）11.04也要求如果在公司合并的過程中影響到一種或多種股票，也將要進(jìn)行分組表決。
特拉華州公司法（DGCL）242（b）（2）僅在該種類股票受到有害影響時(shí)才進(jìn)行分組表決。特拉華州的有害影響條款比美國標(biāo)準(zhǔn)公司法的具體規(guī)定更具有不確定性，因此更有可能導(dǎo)致訴訟的發(fā)生。
我國公司法中沒有股東表決分組的規(guī)定對(duì)于保護(hù)特殊群體的股東是不利的，因此應(yīng)當(dāng)考慮引進(jìn)美國的分組表決制度，采用概括表達(dá)加列舉相結(jié)合的方式以有效充分的的保護(hù)各種股東的權(quán)利。
2.代理權(quán)征集
大部分的股東既不參加公司的周年會(huì)議也不參加例行會(huì)議。替代性的，他們被代理人代表和投票。股東發(fā)送一個(gè)卡片（叫做代理權(quán)卡片）在上面標(biāo)識(shí)了他們的投票權(quán)�？ㄆ跈�(quán)代理權(quán)給代理人來表決股東的投票。代理權(quán)卡片可能詳細(xì)記述了股票是如何被表決，或者可能簡(jiǎn)單的把代理權(quán)給代理人要求他們慎重決定如何投票。
在1934年，當(dāng)聯(lián)邦證券交易法案第一次被采用的時(shí)候，州公司法律大部分在公司和股東交流方面保持沉默。典型的州法條僅僅要求公司發(fā)送股東會(huì)議的公告，陳述什么地點(diǎn)什么時(shí)間會(huì)議將要舉行。到1934年，然而，我們已經(jīng)看到公眾公司的的發(fā)展，他們擁有數(shù)以千計(jì)的股東和用代理權(quán)表決體系表決。議會(huì)最終把披露作為原則性的方法通過這個(gè)代理體系在聯(lián)邦的層面得到了規(guī)制�，F(xiàn)任的公司管理層和董事如果不給予股東足夠多的信息來幫助他們做出決定就不能獲得從股東那的管理權(quán)。依據(jù)交易法案14（ a）中的規(guī)定，征集的定義是整個(gè)規(guī)定的關(guān)鍵。標(biāo)準(zhǔn)的“征集”的司法定義不僅包含對(duì)直接提供的要求，撤銷或者堅(jiān)持代理權(quán)，而且交流可能導(dǎo)致間接的完成這個(gè)結(jié)果或者為交流形成一步，最終是為了達(dá)到這個(gè)結(jié)果。基本的問題是交流是否是理性的計(jì)算來影響股東的投票。如果是這樣的，他就是一種代理權(quán)征集。
在證券交易委員會(huì)規(guī)則14a-3,現(xiàn)任的董事會(huì)的第一步關(guān)于代理權(quán)征集的必須分發(fā)給股東公司的年度報(bào)告。年度報(bào)告包含細(xì)節(jié)的財(cái)務(wù)陳述和公司商業(yè)管理的分析。伴隨著代理權(quán)卡片，證券交易委員會(huì)要求征集者給被征集股東提供一個(gè)代理權(quán)陳述，包含將要進(jìn)行事項(xiàng)的說明。代理權(quán)陳述一般包含州法要求的何時(shí)何地會(huì)議將會(huì)舉行，也要說明什么問題將要被表決。一個(gè)代理說明涉及到年度會(huì)議，涉及到將被選舉的董事，一般將會(huì)公開候選人的基本信息。代理權(quán)說明也包括董事會(huì)的披露，董事和高管的報(bào)酬，公司和董事及高級(jí)管理人員的關(guān)系，帶到股東面前的任何其他事項(xiàng)。
我國法律沒有關(guān)于代理權(quán)征集的詳盡規(guī)定，但是代理權(quán)征集又是上市公司行使股東表決權(quán)的主要方式。因此應(yīng)當(dāng)借鑒美國關(guān)于代理權(quán)征集的規(guī)定，重點(diǎn)在規(guī)制代理權(quán)征集中程序制度和征集過程中的披露義務(wù)。
3.代理權(quán)說明中的股東提案
股東理性冷漠現(xiàn)象暗示了大部分的股東通過代理權(quán)過程在公司決議中發(fā)出大的聲音只能獲得很小的利益。然而證券交易委員會(huì)以股東民主的名義鼓勵(lì)股東參與公司決策。股東的提案規(guī)則是證券交易委員會(huì)的14a-8規(guī)則。14a-8規(guī)則，是股東在公司的代理權(quán)說明中提出意見的工具。不是所有的股東建議必須包含在代理權(quán)說明中,14a-8規(guī)則放出了各種各樣的合格性要求。股東必須滿足才可以運(yùn)用這個(gè)規(guī)則[5]。
（1） 資格要求
在14a-(b)(1)的規(guī)定中，一個(gè)股東支持者必須擁有至少1%或2000美元（那個(gè)是少的）的發(fā)行者發(fā)行的股票并且至少在提交建議的一年之前就持有。
（2） 程序要求：
在提交的數(shù)目方面14a-8(c)規(guī)定每個(gè)股東每年給每個(gè)公司僅僅提交了一個(gè)建議。提出提案的股東必須出現(xiàn)在股東大會(huì)上表達(dá)他的建議，如果沒能出現(xiàn)，則禁止提案者在兩年內(nèi)提案的權(quán)利。建議必須在年度會(huì)議的代理權(quán)材料郵寄出的120天前呈交給公司，例如，如果公司在5月1號(hào)寄出他的代理權(quán)材料，就必須從5月1號(hào)向前追溯120天來決定建議被提交。一個(gè)建議和任何的伴隨說明都不能超過500個(gè)詞。對(duì)于管理人員的的反駁說明沒有字?jǐn)?shù)限制股東想要為建議做一個(gè)擴(kuò)展說明，則要自行承擔(dān)所有的費(fèi)用。擁護(hù)者可能一次又一次的向公司提相同的提案希望他最終能被股東們所采納，使得這個(gè)提議得到特殊層次的支持，獲得優(yōu)先提案權(quán)。
（3） 實(shí)質(zhì)要求
股東提案在下面情況下會(huì)被排除：
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