[ 闞鳳軍 ]——(2011-2-26) / 已閱28507次
1、 發(fā)起人在公司設立過程中造成的他人損害，如果公司成立，受害人可以要求公司承擔侵權(quán)賠償責任，如果公司未成立，可以要求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任。需要關注的是，如果公司成立，受害人是否可以同時要求公司及發(fā)起人共同承擔連帶賠償責任，或者兩者僅能選其一，或者公司/發(fā)起人承擔補充法律責任等，本解釋未有明確，需要進一步探討。
2、 公司或無過錯發(fā)起人可以向有過錯的發(fā)起人追償。此規(guī)定并無任何不妥，但關鍵的問題是如何確定“過錯”，故意或重大過失，還是其他？如何不能很好平衡這些問題，可能客觀上會對某些發(fā)起人構(gòu)成不公平。因此，建議股東之間所簽訂的發(fā)起協(xié)議或公司設立協(xié)議中，對上述問題加以約定，避免履行過程中發(fā)生重大分歧。
第六條 股份有限公司的認股人未按期繳納所認股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應當認定該募集行為有效。認股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認股人承擔賠償責任的，人民法院應予支持。
解讀：本條規(guī)定認股人未能按期出資的情況下，公司發(fā)起人可以另行募集，取消原認股人的認股資格，同時公司可以要求認股人承擔賠償責任。那么公司可以要求認股人承擔哪些賠償責任，延期出資的利息損失還是其他？根據(jù)以往合資項目的處理經(jīng)驗，建議各方之間明確約定出資時間、延期出資的違約責任承擔等。
第七條 出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，當事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定予以認定。
以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。
解讀：本條針對出資以無處分權(quán)的財產(chǎn)出資的處理原則：
1、 盡管內(nèi)容簡單，但牽涉到各方重大的法律利益。比如，如果認定為無處分權(quán)出資，那么衍生出該出資的有效性問題？該股東的身份及權(quán)益比例問題？被侵權(quán)的第三方權(quán)益受侵害的損害賠償問題等。
2、 《物權(quán)法》第一百零六條：無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)：a.受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;b.以合理的價格轉(zhuǎn)讓;c.轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。當事人善意取得其他物權(quán)的，參照前兩款規(guī)定
3、 本條規(guī)定“當事人之間對于出資行為效力產(chǎn)生爭議”，需要理解當事人的界定，應該理解為無權(quán)處分人、第三人、公司、其他股東。因此，一旦發(fā)生爭議，各方的利益將不可避免牽涉其中。即使通過司法訴訟，也有相當難度。
第八條 出資人以劃撥土地使用權(quán)出資，或者以設定權(quán)利負擔的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或者解除權(quán)利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
解讀：本條明確劃撥土地使用權(quán)出資或設定權(quán)利負擔的土地使用權(quán)出資堅持兩個基本原則：1、按照土地管理法的有關規(guī)定辦理土地使用權(quán)的變更手續(xù)；2、土地使用權(quán)必須是無權(quán)利負擔的。如果出資的土地存在上述兩種情況，出資人必須在一定的期限內(nèi)容完成相關事項的補救措施。
第九條 出資人以非貨幣財產(chǎn)出資，未依法評估作價，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當委托具有合法資格的評估機構(gòu)對該財產(chǎn)評估作價。評估確定的價額顯著低于公司章程所定價額的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。
解讀：本條規(guī)定對于以非貨幣資產(chǎn)出資的出資人影響非常大，主要表現(xiàn)在：1、非貨幣出資的資產(chǎn)應經(jīng)過評估，否則，其可能面臨其他利害關系人主張其未足額出資并承擔相應法律責任；2、即使通過評估，如果評估的價額顯著低于公司章程所定價額，法院仍可能認定出資人未全面履行出資義務。如此，出資人的出資行為一直處于被質(zhì)疑的狀態(tài)。這一規(guī)定，可能促使相關投資人改變出資方式，最大限度規(guī)避此條款。比如，可以考慮現(xiàn)金出資，然后以公司名義收購原擬出資的資產(chǎn)等方式。當然，上述操作需要股東之間密切配合和認同。
第十條 出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應當認定其已經(jīng)履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產(chǎn)給公司使用時享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。
出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權(quán)利的，人民法院應予支持。
解讀：本條明確了土地、房屋及需要變更權(quán)屬變更登記的知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)出資的認定方式及原則，核心是出資的財產(chǎn)是否“已為公司所用”。兩者區(qū)別非常大，直接影響出資股東的權(quán)益。
第十一條 出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應當認定出資人已履行出資義務：
（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；
（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔；
（三）出資人已履行關于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；
（四）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。
股權(quán)出資不符合前款第（一）、（二）、（三）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應當認定其未依法全面履行出資義務。
股權(quán)出資不符合本條第一款第（四）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。
解讀：本條規(guī)定股權(quán)出資出資的基本原則。
1、 股權(quán)出資不符合（一）、（二）、（三）項規(guī)定，法院可以要求出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補救措施。問題是，如果出資人按照法院的要求采取補救措施，那么，出資人是否需要就其出資瑕疵承擔相關法律責任？另外，本條沒有參照土地及房產(chǎn)出資確認的有關原則，即沒有考慮到上述出資的股權(quán)收益是否已經(jīng)歸入公司？公司是否行使股東權(quán)利等。不同的情況，將導致不同的結(jié)果。
2、 如果出資的股權(quán)沒有經(jīng)過評估，法院可以通過有關評估機構(gòu)進行評估。上述操作，理論上沒有任何問題。問題的關鍵是不同的評估機構(gòu)，對于評估標的的認識、采取的評估方法、評估基準日等都不同，評估結(jié)果很可能大相徑庭。另外，如果評估結(jié)果超過出資價值，又應如何處理？亦需要司法實踐通過判例加以認定。
第十二條 公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：
（一）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；
（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務關系將其出資轉(zhuǎn)出；
（三）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；
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