[ 戚謙 ]——(2011-4-19) / 已閱19762次
律師忠告：企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)，勿臨渴掘井，宜未雨綢繆，防患于未然。
——河南成務(wù)律師事務(wù)所 戚謙
■鄭州戚謙律師•企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)專題系列二：
保密協(xié)議的簽訂、保密措施的管理和秘密防范
戚謙 河南成務(wù)律師事務(wù)所 13837159892
一、簽訂保密協(xié)議——保護(hù)商業(yè)秘密的直接手段
商業(yè)秘密作為一種智力成果權(quán)，如果有關(guān)人員不通過保密措施自己主張權(quán)利，那么從法律上就沒有主觀占有該財(cái)產(chǎn)的主觀意圖，因而不能構(gòu)成該商業(yè)秘密的權(quán)利人。因此，法律要求權(quán)利人必須對(duì)商業(yè)秘密采取保密措施，這就是商業(yè)秘密的保密性或管理性�！�
企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中，其商業(yè)秘密必定得加以利用，無論其職工或是第三人都有機(jī)會(huì)接觸、知悉商業(yè)秘密，所以企業(yè)應(yīng)當(dāng)與接觸商業(yè)秘密的人員建立一個(gè)明示的保密措施，即簽訂保密協(xié)議。
★（一）保密協(xié)議的主要內(nèi)容：
一般而言，規(guī)范的保密條款（或者可以是獨(dú)立的保密協(xié)議）應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：
（1）明示合同所涉及的需要保密的商業(yè)秘密范圍；
（2）合同對(duì)方以及合同對(duì)方的任何員工、代理人均受保密條款的約束；
（3）受約束的保密義務(wù)人在未經(jīng)許可的情況下，不可將商業(yè)秘密透露給任何第三方或用于合同目的以外的用途；
（4）受約束的保密義務(wù)人不可將含有保密信息的資料、文件、實(shí)物等攜帶出保密區(qū)域；
（5）保密義務(wù)人不可在對(duì)外接受訪問或者與任何第三方交流時(shí)涉及合同規(guī)定的商業(yè)秘密內(nèi)容；
（6）不相關(guān)的員工不可接觸或了解商業(yè)秘密；
（7）保密信息應(yīng)當(dāng)在合同終止后交還；
（8）保密期限在合同終止后仍然保持有效；
（9）違反保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)明確的違約責(zé)任。
1、商業(yè)秘密的范圍。
商業(yè)秘密是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。
河南成務(wù)律師事務(wù)所的戚謙律師提醒注意，所有具備法定構(gòu)成要件的信息都是商業(yè)秘密，其范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)不止目前立法所列舉的類型。 商業(yè)秘密包括技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，具體來講一般可包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。需要注意的是，無論是技術(shù)信息還是經(jīng)營(yíng)信息，作為權(quán)利人主張權(quán)利時(shí)，都必須明確指出秘密信息的“秘密點(diǎn)”，而不能籠統(tǒng)的說某項(xiàng)技術(shù)或者某份資料是商業(yè)秘密。
實(shí)踐中，屬于商業(yè)秘密范圍，主要包括以下幾類：（1）技術(shù)信息。即人們?cè)诳蒲泻图夹g(shù)創(chuàng)新活動(dòng)中所獲得的技術(shù)方案、技術(shù)數(shù)據(jù)等。（2）經(jīng)營(yíng)信息。即在商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所形成的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、經(jīng)營(yíng)總結(jié)，如投資計(jì)劃、銷售計(jì)劃、客戶名單等。（3）管理信息。即企業(yè)在組織和管理活動(dòng)中所形成的方法、經(jīng)驗(yàn)，如管理模式、管理訣竅等。（4）其他信息。除上述三種以外的其他符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的信息。
企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的實(shí)際情況，在合同中明確界定哪些技術(shù)和信息屬于商業(yè)秘密，達(dá)到職工清楚哪些需要保密及保密的程度；注意區(qū)分商業(yè)秘密與受雇人的一般知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能。職工只是對(duì)于公司的商業(yè)秘密承擔(dān)保密義務(wù)，而一般的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)和技能是職工人格的一部分，公司無權(quán)將其列為公司商業(yè)秘密予以保護(hù)。
避免籠統(tǒng)的將所有的信息或技術(shù)都約定為商業(yè)秘密，實(shí)踐中既不易操作，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)也不利于舉證。需要引起注意的是當(dāng)商業(yè)秘密具有企業(yè)無形資產(chǎn)和職工個(gè)人勞動(dòng)成果雙重性質(zhì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意明確其性質(zhì)屬于個(gè)人著作權(quán)還是公司商業(yè)秘密，當(dāng)事人是否要承擔(dān)保密義務(wù)。
2、保密主體
用人單位只應(yīng)當(dāng)與接觸、知悉、掌握商業(yè)秘密的員工簽訂商業(yè)秘密保護(hù)條款（協(xié)議），而不是普通員工或職工，更不能是全體員工。當(dāng)然，企業(yè)還應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的性質(zhì)和情況分析確定企業(yè)中的哪些人員掌握了商業(yè)秘密。對(duì)于某些不在保密崗位和技術(shù)崗位的普通員工，在工作中有意或無意獲悉公司的商業(yè)秘密時(shí)，也應(yīng)該列入保密主體的范圍。
實(shí)踐中，商業(yè)秘密保護(hù)主要應(yīng)針對(duì)公司企業(yè)的6類關(guān)鍵崗位員工：（1）高層管理者，他們往往掌握企業(yè)的核心商業(yè)秘密；（2）技術(shù)研發(fā)人員，因工作需要，他們可能了解重要的商業(yè)秘密或保密信息；（3）高級(jí)營(yíng)銷人員，他們直接掌握著大量的客戶資源；（4）重要管理崗位的人員，如ＨＲ、財(cái)務(wù)管理、法務(wù)管理人員，許多公司關(guān)鍵資料都在他們那里；（5）秘書人員，其職責(zé)是進(jìn)行會(huì)議記錄，管理和傳發(fā)文件，其接觸商業(yè)秘密的可能性是非常大的。（6）重要信息員，企業(yè)內(nèi)的各種調(diào)研數(shù)據(jù)等都掌握在他們手里，這主要是針對(duì)咨詢行業(yè)來說。
盡可能限制商業(yè)秘密的知悉范圍。企業(yè)應(yīng)盡量控制知悉商業(yè)秘密的員工人數(shù)，也盡可能實(shí)行分段或分部接觸，各人手上掌握的只是不能獨(dú)立發(fā)揮作用的局部。如：某飲料由原液A和原液B混合而成，可以將有關(guān)人員分成生產(chǎn)原液A和原液B的兩個(gè)組，互不通氣。生產(chǎn)好的兩種原液再由第三組按比例調(diào)配。
3、保密期限。
法律對(duì)保密的期限沒有規(guī)定，可以是長(zhǎng)期的，直至其進(jìn)入公知領(lǐng)域。
鑒于商業(yè)秘密的性質(zhì)，只要其不被公開就可以永遠(yuǎn)保持其秘密性，因此企業(yè)可以在保密協(xié)議中約定不僅在勞動(dòng)合同存續(xù)期間，而且在勞動(dòng)合同變更、解除、終止后直至商業(yè)秘密公開為止，員工都不得披露使用或許可他人使用企業(yè)的商業(yè)秘密。
4、保密義務(wù)和泄密行為。在保密協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確員工保守商業(yè)秘密的具體義務(wù)，確定員工的哪些行為屬于泄密行為。
5、違約責(zé)任和賠償方式。在保密協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確哪些情況屬于違約，發(fā)生違約時(shí)如何計(jì)算賠償數(shù)額，這一內(nèi)容是企業(yè)日后向違約員工主張權(quán)利的重要依據(jù)。因?yàn)橐话銇碇v，當(dāng)侵犯商業(yè)秘密的情況發(fā)生時(shí)，要確定企業(yè)所遭受的損失相當(dāng)困難，而我國(guó)立法在這方面的規(guī)定也不完善，如果沒有明確約定違約情況和賠償標(biāo)準(zhǔn)，則企業(yè)損失的彌補(bǔ)將難以實(shí)現(xiàn)。
★（二）簽訂保密協(xié)議應(yīng)注意的幾個(gè)問題：
1、簽定保密協(xié)議的法律依據(jù)
企業(yè)在與職工簽定保密協(xié)議時(shí)，常常會(huì)遇到職工拒絕簽定的情況，有的職工認(rèn)為自己并沒有接觸企業(yè)機(jī)密，沒有理由要簽定保密協(xié)議，企業(yè)也擔(dān)心保密協(xié)議簽定后能否受到法律保護(hù)，這里我要告訴大家，簽定保密協(xié)議是有充分的法律依據(jù)的�！ �
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